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不正當(dāng)競爭行為范文1

不正當(dāng)競爭

論文摘要：本文分析了工程招投標中不正當(dāng)競爭行為的主要表現(xiàn)形式，并從完善自身運行機制和改善外部環(huán)境兩方面提出了預(yù)防工程招投標中不正當(dāng)競爭的相關(guān)建議。

在計劃經(jīng)濟時代，工程建設(shè)的承包主要是由發(fā)包方的領(lǐng)導(dǎo)或其主管上級部門確定的。改革開放以后，這種做法已經(jīng)不適合我國市場經(jīng)濟的發(fā)展，并且有助于滋生腐敗。因此，我國開始引入了國際通行的建筑工程招投標制度。招投標制度，是當(dāng)前建筑工程發(fā)包的主要形式，它以公平、公開、公正為原則，由各設(shè)計、施工和材料供應(yīng)等單位自主報價投標，相互競爭，最后由發(fā)包方擇優(yōu)選定承包方。

招投標制度是建筑業(yè)經(jīng)營管理方式的一項重大變革。二十多年來的實踐證明，招標投標制度是比較成熟而且科學(xué)合理的工程承包發(fā)包方式，也是保證建設(shè)工程質(zhì)量，加快工程建設(shè)進度，取得理想經(jīng)濟效益的最佳途徑。但是，它在具體操作中也存在著不少問題。如由于缺乏監(jiān)督而導(dǎo)致一些工程質(zhì)量不佳，招投標過程中容易出現(xiàn)相互串通而滋生腐敗或損害發(fā)包方的利益等等。由于我國建筑市場發(fā)育尚不規(guī)范，從事建筑業(yè)的門檻較低以及有關(guān)部門監(jiān)管體制的束縛等原因，不少問題在現(xiàn)階段還難以根除。筆者在分析了工程招標投標中存在的不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)形式之后，將提出預(yù)防的建議，以供參考。

一、工程招投標中不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)形式

工程招標投標中的不正當(dāng)競爭行為，也稱為串通招標投標，它是指招標者與投標者之間或者投標者與投標者之間采用不正當(dāng)手段，對招標投標事項進行串通，排擠競爭對手或者損害招標者利益的行為。《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第十五條規(guī)定了工程招標投標中的不正當(dāng)競爭行為主要包括兩個方面，即投標人彼此之間串通和投標人與招標人之間相互串通。《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》，以下簡稱《招標投標辦法》，在規(guī)定了以上兩種情形之外，還在法律責(zé)任一章中規(guī)定了招標機構(gòu)違法泄密或者與招標人、投標人串通以及投標人與評標人之間進行串通這兩種情形也將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（一）　投標人之間的串通投標行為。

投標人之間的串通投標行為，是指投標人之間在投標過程中達成協(xié)議內(nèi)定中標人或?qū)嵤﹨f(xié)調(diào)行為，相互拘束對方的投標活動，排擠、限制其他投標人競爭，破壞招投標競爭機制作用發(fā)揮的行為。投標人屬于處于同一交易階段的競爭者，所以，該串通在性質(zhì)上屬于橫向串通。《招標投標辦法》第四十六條規(guī)定“下列行為均屬投標人串通投標報價，投標者之間相互約定抬高或者壓低投標報價，投標人之間相互約定，在招標項目中分別以高、中、低價位報價，投標人之間先進行內(nèi)部競價，內(nèi)定中標人，然后再參加投標，投標人之間其他串通投標報價的行為”。

該串通通常發(fā)生在某些投標商壟斷某行業(yè)或地區(qū)的情況下，他們通過串通來分割市場，從而謀求高額利潤。如某市擬修建一座大型立交橋，采用招標方式選擇施工隊，約有十家施工隊參與投標。該十家施工隊私下串通，約定一起抬高報價。最后使招標人只能提高標底標價。該案例中的投標人之間惡意通謀，約定抬高投標報價的行為，已經(jīng)違反了《反不正當(dāng)競爭法》和《招標投標辦法》的有關(guān)規(guī)定，不僅損害了招標人的利益，還破壞了正常的市場競爭秩序，因此，對投標者之間的串通招投標行為必須依法懲處。

（二）招標人與投標人之間的串通招投標行為。

招標人與投標人之間的串通招投標，是指招標人與投標人在招投標活動中達成協(xié)議或?qū)嵤﹨f(xié)調(diào)行為，相互拘束對方招投標活動，排擠、限制投標人競爭，破壞招投標競爭機制作用發(fā)揮的行為。招標人與投標人屬于不同交易階段的市場主體，不具有直接競爭關(guān)系，所以，招標人與投標人之間的串通行為在性質(zhì)上屬于縱向協(xié)議。《招標投標辦法》第四十七條規(guī)定“下列行為均屬招標人與投標人串通投標，招標人在開標前開啟招標文件，并將投標情況告知其他投標人，或者協(xié)助投標人撤換投標文件，更改報價，招標人向投標人泄露標底，招標人與投標人商定，投標時壓低或抬高標價，中標后再給投標人或招標人額外補償，招標人預(yù)先內(nèi)定中標人，其他串通投標行為”。

如某單位要招標翻新舊房，幾家建筑隊前來參加投標。其中某建筑隊的包工頭對該單位領(lǐng)導(dǎo)暗示如果中標必有重謝。該領(lǐng)導(dǎo)就與包工頭相互通報了標底和標價。后該建筑隊以優(yōu)厚的條件中標，包工頭則暗中送給該領(lǐng)導(dǎo)5萬元作為酬謝。該案例中，招標人為了獲取不正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟利益，向投標人泄露標底，使其他投標者處于十分不利的境地，實質(zhì)上是剝奪了其他投標人中標的權(quán)利。投標人與招標人相互勾結(jié)，其目的是排擠其他競爭對手以使自己成功中標，從而破壞了投標者之間的公平競爭秩序。這種不正當(dāng)競爭行為已經(jīng)違反了《反不正當(dāng)競爭法》和《招標投標辦法》的有關(guān)規(guī)定，并且相關(guān)責(zé)任人已涉嫌刑事犯罪，應(yīng)依法懲處。

此外，在《招標投標辦法》中，還規(guī)定了招標機構(gòu)違法泄密或者與招標人、投標人串通以及投標人與評標人之間進行串通這兩種情形也將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。第六十九條規(guī)定，招標機構(gòu)違法泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標投標活動有關(guān)的情況和資料的，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的，應(yīng)受到相應(yīng)的處罰。第七十七條規(guī)定，評標委員會成員收受投標人的財物或者其他好處的，評標委員會成員或者參加評標的有關(guān)工作人員向他人透露對投標文件的評審和比較、中標候選人的推薦以及與評標有關(guān)的其他情況的，應(yīng)受到相應(yīng)的處罰。

《招標投標辦法》中所列舉的工程招標投標中的不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)形式，基本包含了工程招標投標具體過程中存在的各種情形，同時也為具體操作中認定不正當(dāng)競爭行為提供了較為明確的法律依據(jù)。如果在招投標活動中發(fā)現(xiàn)有上述行為，建筑行政管理部門應(yīng)認真調(diào)查取證，依法認定并給予處罰。

二、對預(yù)防工程招投標中不正當(dāng)競爭行為的建議

（一）不斷完善招投標自身運行機制。

我國引入建設(shè)工程招投標機制已有二十余年，實踐證明，招投標機制是比較合理、科學(xué)的工程發(fā)包承包方式，有利于保障建設(shè)工程質(zhì)量、取得理想的經(jīng)濟效益。但是它在具體運行過程中，仍然需要不斷改進、完善。

首先，應(yīng)加強對投標人的資格審查。把好招投標的“入口”關(guān)，是有效防止招投標中不正當(dāng)競爭行為的第一步。招標人應(yīng)對投標人的履約能力、施工資質(zhì)、商業(yè)信譽以及以往業(yè)績等進行綜合審查，將企業(yè)的注冊資本金、固定資產(chǎn)的情況作為企業(yè)履行合同的能力加以考核，對企業(yè)依法履行合同、依法納稅，良好的銀行信用，優(yōu)良工程率，安全生產(chǎn)、文明施工和按時支付民工工資等工作，作為商業(yè)信譽考核的評判尺度，特別是針對投標人在本地區(qū)按照最低價評標法中標的履約情況。在綜合考查的基礎(chǔ)上選出綜合實力較強的投標人參與投標競爭，同時要特別注意具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的投標人，防止其相互串通抬高或者壓低投標報價。這樣便能把沒有誠信的投標人直接拒之于競爭者行列之外，把工程交給真正有誠信的合理低報價者。

其次，對招投標價格實行“量價分離”的計價模式。即由招標人根據(jù)工程施工圖紙，以統(tǒng)一的工程量計算規(guī)則為投標人提供實物工程量項目，投標人根據(jù)提供的工程量清單和對擬建工程情況的描述及要求，綜合項目、市場、風(fēng)險以及本企業(yè)的經(jīng)營施工情況自主報價。實行量價分離，有利于科學(xué)、公正評標。在傳統(tǒng)的招標投標方法中，標底一直是個關(guān)鍵的因素，標底的正確與否、保密程度如何一直是人們關(guān)注的焦點。采用工程量清單招標，工程量清單作為招標文件的一部分，是公開的，標底只起到參考和一定的控制作用(即控制報價不能突破工程概算的約束)，而與評標過程無關(guān)，并且在適當(dāng)?shù)臅r候，甚至可以不編制標底，這實際上淡化了標底的作用，也從根本上消除了標底準確性、標底泄露所帶來的負面影響，從機制上杜絕了不正當(dāng)競爭行為的發(fā)生。

第三，視具體情況靈活運用綜合評標法或合理最低價評標法。《中華人民共和國招標投標法》第四十一條規(guī)定了評標的兩種方法，綜合評標法和合理最低價評標法。這兩種方法各有利弊，應(yīng)視具體工程項目而定。對于復(fù)雜的大型項目，可采用綜合評標法，綜合評價投標人的資格、能力、技術(shù)水平、施工方案以及投標報價等因素，最后選出綜合分值最優(yōu)的投標人。而對于一般工程，則可采用合理最低價評標法，選出能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標價格最低的投標人，最低投標價格低于成本的除外。

（二）不斷改善招投標外部運行環(huán)境。

招標投標是一個相互競爭的過程，它只有在公開、公平、公正的外部環(huán)境中才能正常運行。這個外部環(huán)境不僅僅是誠實信用的行業(yè)環(huán)境，更是良好法治的社會環(huán)境。只有法治社會才能保證招投標過程公開進行、公平競爭、公正裁決、誠實信用。

首先，立法機關(guān)應(yīng)不斷完善招投標相關(guān)立法，為規(guī)范招投標活動提供明確的法律依據(jù)。《中華人民共和國招標投標法》作為我國招投標領(lǐng)域的基本法律，起到了規(guī)范招投標活動的主要作用。此外，還有《反不正當(dāng)競爭法》、《建筑法》等法律規(guī)范以及多個相關(guān)法規(guī)、規(guī)章來約束和規(guī)范招投標活動。這些都為規(guī)范招投標活動提供了明確的法律依據(jù)。但是，隨著招投標機制的發(fā)展和社會經(jīng)濟的進步，招投標中的不正當(dāng)競爭行為還會不斷涌現(xiàn)出大量的新形式、新動向，立法機關(guān)應(yīng)當(dāng)密切關(guān)注這些新形式、新動向，及時修改和制定相關(guān)法律規(guī)范，使招投標管理部門有法可依，招投標活動有法可循。

其次，行政機關(guān)應(yīng)認真履行行政監(jiān)督職責(zé)，依法對招投標中的不正當(dāng)競爭行為采取相應(yīng)行政處罰措施。《招標投標法》第七條規(guī)定：“招標投標活動及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實施的監(jiān)督。”對招標投標活動進行監(jiān)督的主要目的就是保護正當(dāng)競爭，依法查處招標投標活動中的不正當(dāng)競爭行為。招標投標行政管理部門應(yīng)加強對招標項目審批、招標人及招標機構(gòu)資質(zhì)審查、開標評標過程等的監(jiān)督，確保招投標活動的正當(dāng)合法競爭。同時，對招投標中的不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)根據(jù)具體情況依法處以罰款、沒收違法所得、責(zé)令改正、責(zé)令停業(yè)整頓或吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政處罰措施，對相關(guān)責(zé)任人依法處以罰款或給予警告、記過、記大過、降級、撤職或開除的行政處分。

第三，司法機關(guān)應(yīng)對在招投標活動中因不正當(dāng)競爭而構(gòu)成犯罪的單位或個人，依法追究其刑事責(zé)任，給他人造成損失的，依法追究其民事賠償責(zé)任。工程招投標往往因其標的數(shù)額較大，而容易成為滋生腐敗的溫床。正因為這樣，工程招投標領(lǐng)域發(fā)生的大量腐敗案件，也成為了司法機關(guān)歷年來重點打擊的對象。但是司法機關(guān)在打擊犯罪的同時，還應(yīng)注重對利益遭受損失的一方的保護，使民事賠償落到實處。

不正當(dāng)競爭行為范文2

【關(guān)鍵詞】不正當(dāng)競爭行為；招標；投標；串標；監(jiān)管

中圖分類號：D92 文獻標識碼A： 文章編號：1006-0278（2014）01-155-01

一、不正當(dāng)競爭行為的概念

通常認為，不正當(dāng)競爭行為是指違背誠實信用和公平競爭商業(yè)慣例的手段從事市場交易的行為。工程招標投標中的不正當(dāng)競爭行為主要是串標行為，它是指投標人之間或者招標人與投標人之間，采用不正當(dāng)手段對招投標事項進行串通，以排擠其他競爭者騙取中標。串標是一種投機行為，其根源是工程建設(shè)領(lǐng)域乃至整個社會的誠信缺失。

二、不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)形式及認定

（一）投標人之間相互串通投標的行為

《中華人民共和國招標投標法實施條例》（下文簡稱《實施條例》）第39條規(guī)定：“有下列情形之一的，屬于投標人相互串通投標：1.投標人之間協(xié)商投標報價等投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容；2.投標人之間約定中標人；3.投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標；4.屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標；5.投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動。”

（二）視為投標人相互串通投標的行為

《實施條例》第40條規(guī)定：“有下列情形之一的，視為投標人相互串通投標：1.不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制；2.不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜；3.不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人；4.不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異；5.不同投標人的投標文件相互混裝；6.不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。”

（三）招標人與投標人串通投標的行為

《實施條例》第41條規(guī)定：“有下列情形之一的，屬于招標人與投標人串通投標：1.招標人在開標前開啟投標文件并將有關(guān)信息泄露給其他投標人；2.招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息；3.招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價；4.招標人授意投標人撤換、修改投標文件；5.招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便；6.招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。”

（四）弄虛作假騙取中標的行為

《實施條例》第42條規(guī)定：“有下列情形之一的，屬于招標投標法第三十三條規(guī)定的以其他方式弄虛作假的行為：1.使用偽造、變造的許可證件；2.提供虛假的財務(wù)狀況或者業(yè)績；3.提供虛假的項目負責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明；4.提供虛假的信用狀況；5.其他弄虛作假的行為。”

三、不正當(dāng)競爭行為存在的原因

（一）招標人行為不規(guī)范

1.現(xiàn)有制度不完善。現(xiàn)行制度在賦予招標人自主選擇招標機構(gòu)、享有資格審查、制定招標文件等諸多權(quán)力的同時，卻沒有明確規(guī)定其應(yīng)承擔(dān)責(zé)任和履行義務(wù)的條款；2.現(xiàn)行監(jiān)督制度不配套。招標人在整個招投標活動中的運作程序不公開、不透明，一些招標人權(quán)力過大，背后又有“人為因素”作用，造成監(jiān)督者“無計可施”；3.監(jiān)管部門職責(zé)不到位。目前監(jiān)管部門大多只重視對招標程序的形式監(jiān)督，而對招標人是否真正履行合同的事中、事后監(jiān)督并沒有足夠的措施，監(jiān)管部門僅能起到程序表面合規(guī)的公證作用。

（二）投標人行為不規(guī)范

盡管現(xiàn)在的建筑市場尚不規(guī)范，從源頭上產(chǎn)生了不規(guī)范操作的誘因，存在“僧多粥少”容易導(dǎo)致惡性競爭的客觀原因。但投標人行為不規(guī)范的主要原因還是投標人主觀缺乏法律意識和公平競爭觀念，企圖走捷徑蒙混過關(guān)，投機心理作祟。

（三）招標機構(gòu)行為不規(guī)范

1.我國招標業(yè)務(wù)起步較晚，招標市場的發(fā)展尚處于初級階段，機構(gòu)在實際運作中缺乏獨立性；2.個別招標機構(gòu)專業(yè)水平不足，編制的招標文件質(zhì)量較差，在整個招標過程中操作不夠規(guī)范；3.相關(guān)法律法規(guī)不完善，動態(tài)、透明的管理制度尚未完全建立；4.監(jiān)管部門對招標機構(gòu)缺乏有效的監(jiān)督手段，對機構(gòu)的工作還沒有一個完善的評價標準。

（四）評標專家行為不規(guī)范

部分專家缺乏應(yīng)有的職業(yè)道德，專家的水平也參差不齊，評標專家大多是兼職的。在招標人和投標人行為不規(guī)范的情況下，加之監(jiān)管部門對其動態(tài)監(jiān)督跟不上，專家往往把這種“兼職”看作獲利的一種方式，在金錢的誘惑下不能堅持原則，巧妙的與招標人或投標人進行暗箱操作。

（五）招投標監(jiān)管者行為不規(guī)范

1.監(jiān)管者職責(zé)不到位。只重形式上的合規(guī)、輕內(nèi)涵上的監(jiān)督，重事前監(jiān)督、輕事中、事后監(jiān)督；2.在監(jiān)督過程中越權(quán)。有的監(jiān)管者直接介入招標投標活動，代替招標人行使權(quán)力，干預(yù)專家獨立客觀的評標，有的則受經(jīng)濟利益驅(qū)使共同參與違法操作；.個別地方還存在政務(wù)不公開等問題，嚴重影響了監(jiān)管部門的形象；3.相關(guān)法律法規(guī)不完善，缺乏科學(xué)嚴密的制度和行之有效的監(jiān)督手段，導(dǎo)致監(jiān)管者在監(jiān)督過程中行政缺位。

四、防止不正當(dāng)競爭行為的措施

（一）加快立法進程，完善相關(guān)制度體系

1.建議從國家層面制訂出更具有操作性的法律法規(guī)，改善目前有關(guān)法律法規(guī)存在的效力不高、職能重復(fù)等問題；2.完善資格審查程序、評標標準、評標專家管理等制度內(nèi)容，細化招投標的法律責(zé)任條款；3.制定并推行通用的標準化示范文本（商務(wù)標）和技術(shù)規(guī)范（技術(shù)標）；4.加大宣傳教育力度，牢固思想防線；5.加大執(zhí)法和監(jiān)督力度，建立機制防線；6.加大打擊和懲罰力度，建立懲戒防線。

（二）加強信用管理，建立信用制度體系

對招標人、投標人以及招標機構(gòu)的從業(yè)人員加強信用管理，是建立規(guī)范的招投標市場秩序的治本之策。應(yīng)盡快推進各地區(qū)企業(yè)信用檔案的信息整合工作，對招標人、投標人、招標機構(gòu)、評標專家分別建立信用檔案，做到信息公開、資源共享。并將這些信用檔案和信用評價結(jié)果納入社會信用系統(tǒng)，通過懲惡揚善，促進招投標行業(yè)自律。

不正當(dāng)競爭行為范文3

一般而言，網(wǎng)絡(luò)廣告主要分為：(1)通過網(wǎng)絡(luò)服供應(yīng)商(ISP)廣告．．這種方法主要是在網(wǎng)站主頁廣告．用戶在訪問頁面以尋求服務(wù)時就必然要觸廣告內(nèi)容。目前，幾乎所有的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)供應(yīng)商都在己的頁面上提供廣告服務(wù)．(2)通過軟件廣告，些免費軟件本身的安裝程序中就包含廣告，如果不意則無法安裝該應(yīng)用程序。或者在安裝完成后運行出現(xiàn)廣告。該種軟件在網(wǎng)絡(luò)上被稱為“流氓軟件”(以電子雜志等形式，通過電子郵件廣告。這種廣成本極其低廉．在網(wǎng)絡(luò)上又被稱為“垃圾郵件”從網(wǎng)絡(luò)廣告的實踐來看．一些經(jīng)營者在使用網(wǎng)廣告進行宣傳時，往往采取假冒域名、虛假宣傳、侵關(guān)鍵字鏈接、抄襲網(wǎng)頁等不正當(dāng)?shù)氖侄危纱水a(chǎn)生不正當(dāng)競爭行為也層出不窮網(wǎng)絡(luò)廣告一旦被用于正當(dāng)?shù)哪康模蜁p害其他經(jīng)營者的利益，阻礙網(wǎng)經(jīng)濟的發(fā)展鑒此，對網(wǎng)絡(luò)廣告不正當(dāng)競爭行為依予以規(guī)制，就顯得尤為必要網(wǎng)絡(luò)廣告不正當(dāng)競爭行為，是指在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營活中，經(jīng)營者在使用網(wǎng)絡(luò)廣告作為宣傳手段時，違反律規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂網(wǎng)絡(luò)經(jīng)秩序的行為網(wǎng)絡(luò)廣告的不正當(dāng)競爭是經(jīng)營者違《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》等法律關(guān)于禁止利用絡(luò)廣告從事不正當(dāng)競爭行為的各項具體規(guī)定，也包括違反了自愿、平等、公平、真實、誠實信用原則或公認商業(yè)道德，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟的行為傳統(tǒng)廣告由于受國界的限制，一般只能在國內(nèi)，而網(wǎng)絡(luò)廣告則不同．由于其在互聯(lián)網(wǎng)上，可以傳播到上網(wǎng)的任何國家和個人，其超國界、無地域性給法律的適用帶來了很大的難題，因此一旦各國存在立法差異。法律管轄與適用的國際性沖突也就很難避免。

網(wǎng)絡(luò)廣告不正當(dāng)競爭行為之所以大量出現(xiàn)．其原因主要在于網(wǎng)絡(luò)廣告成本較低卻存在高額利潤。據(jù)不完全統(tǒng)計，中國有幾億網(wǎng)民．網(wǎng)上消費、購物的人數(shù)不斷增加．如此大的市場必然會催生網(wǎng)絡(luò)廣告經(jīng)濟的產(chǎn)生．網(wǎng)絡(luò)廣告多在網(wǎng)站上．比電視、廣播廣告的成本都要低得多，卻有著巨大的宣傳效果。在這樣的利益驅(qū)使下．一些人不惜違背誠實信用原則，采用虛假宣傳，抄襲廣告內(nèi)容等形式，損害競爭對手的權(quán)益。與此同時．一些網(wǎng)絡(luò)廣告經(jīng)營者缺乏公平競爭意識與觀念。在這個新興的領(lǐng)域，由于網(wǎng)絡(luò)交易的虛擬性，使得交易主體的身份更難以識別，一旦發(fā)生網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)或違約，就很難迅速確定責(zé)任主體。這樣的特點，使得一些經(jīng)營者為了迅速起家．很容易以網(wǎng)絡(luò)作掩護，摒棄循規(guī)蹈矩的經(jīng)營理念而實施不正當(dāng)競爭行為。

近年來．網(wǎng)絡(luò)的商業(yè)價值已經(jīng)迅速被人們所認可，網(wǎng)絡(luò)廣告呈現(xiàn)加速發(fā)展，但由此伴生的不正當(dāng)競爭行為也越來越成為網(wǎng)絡(luò)進步的阻礙。我國《反不正當(dāng)競爭法》所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為網(wǎng)絡(luò)廣告的不正當(dāng)競爭行為直接違反了經(jīng)濟活動中自愿、平等、公平、誠實信用的原則．沒有遵守公認的商業(yè)道德，擾亂了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境本應(yīng)正常的經(jīng)濟秩序。

一方面．網(wǎng)絡(luò)廣告的不正當(dāng)競爭行為的層出不窮，嚴重影響和阻礙了網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的技術(shù)特點，決定了不正當(dāng)行為人可以輕易地使用不道德的手段追逐不法利益，還經(jīng)常能逃脫法律的制裁，這嚴重擾亂了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境本應(yīng)具有的公平平等的競爭秩序。對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟活動來說，增加了交易成本，降低了運行效率，不利于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來說，造成了網(wǎng)絡(luò)資源的嚴重浪費和損失．不利于技術(shù)開發(fā)向著正規(guī)的方向進行

另一方面，網(wǎng)絡(luò)廣告的不正當(dāng)競爭行為侵犯了正當(dāng)經(jīng)營者或消費者的合法權(quán)益。不正當(dāng)競爭行為會給正當(dāng)經(jīng)營者造成巨大的負面影響，造成其與侵權(quán)者之間競爭實力的失衡，從而進一步影響其生長、發(fā)展與壯大。對在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中進行經(jīng)濟活動的消費者來說，權(quán)利也受到侵害。例如，利用域名、網(wǎng)頁等媒介產(chǎn)生的非法廣告，極易對消費者造成誤導(dǎo)．導(dǎo)致消費者時間和金錢的浪費。

(一)規(guī)制網(wǎng)絡(luò)廣告不正當(dāng)競爭行為的傳統(tǒng)手段

傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)廣告不正當(dāng)競爭行為主要包括以下幾種：1、虛假宣傳和欺詐廣告；2、利用網(wǎng)絡(luò)廣告貶低對手或詆毀對方商譽行為：3、在廣告形式或內(nèi)容上與競爭對手相混淆行為。對于上述行為的規(guī)制，在《反不正當(dāng)競爭法》、《廣告法》中都有明確規(guī)定。同時，虛假宣傳和欺詐廣種行為的詐騙數(shù)額如果達到一定程度．還可依據(jù)《刑法》以詐騙罪論處采用新技術(shù)的網(wǎng)絡(luò)廣告不正當(dāng)競爭行為主要有包括：1、不正當(dāng)網(wǎng)頁鏈接。這一行為實際上就是采用了其他宣傳方式進行的不正當(dāng)競爭．《反不正當(dāng)競爭法》第九條對此作出了明確規(guī)定，

2、利用關(guān)鍵詞、字技術(shù)

引起的不正當(dāng)競爭行為某些公司利用關(guān)鍵詞技術(shù)把他人的馳名商標、產(chǎn)品名稱和流行詞匯寫入自己的頁面．通過搜索引擎等放入前幾名的位置以提高自身網(wǎng)站的點擊率。這種情況實際上屬于《反不正當(dāng)競爭法》第五條規(guī)定的經(jīng)營者不得采用不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭時手的情形。

(二)規(guī)制網(wǎng)絡(luò)廣告不正當(dāng)競爭行為的其他手段

目前．由于網(wǎng)站通過廣告鏈接的網(wǎng)頁內(nèi)容更新很快．而且不受網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的直接控制，因而網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商無法保證鏈接到的網(wǎng)頁內(nèi)容是否合法、真實可靠，整個網(wǎng)絡(luò)廣告基本處于失控狀態(tài)目前在網(wǎng)絡(luò)上，有成千上萬的域名．幾乎所有的網(wǎng)站都網(wǎng)絡(luò)廣告，幾乎是任何人可以作任何內(nèi)容的廣告。一些經(jīng)營者為了牟利，甚至了買賣違禁物品或含有、迷信等違法違規(guī)和擾亂社會秩序的廣告雖然我國法律如《反不正當(dāng)競爭法》、《廣告法》等對傳統(tǒng)廣告經(jīng)營者的行為做出了一些約束性規(guī)!定，但實際上對于“網(wǎng)絡(luò)廣告”卻沒有一條明確規(guī)定所以要打擊網(wǎng)絡(luò)廣告的不正當(dāng)競爭，必須要盡快完善法律規(guī)定。但依靠法律手段的同時．還必須運用以下手段才能真正規(guī)范好網(wǎng)絡(luò)廣告。

1、建立網(wǎng)絡(luò)廣告監(jiān)管機制。筆者認為，建立網(wǎng)絡(luò)廣告的監(jiān)管機制應(yīng)從以下兩方面

著手：一方面．對網(wǎng)絡(luò)廣告實行市場準入登記管理。為了使網(wǎng)絡(luò)廣告監(jiān)管工作準確、快捷、高效，建議廣告監(jiān)督管理部門和域名登記管理部門加強協(xié)同監(jiān)管，對沒有取得經(jīng)營主體資格的，域名登記管理部門一般不予受理域名中請，對準予域名登記的，域名登記管理部門將有關(guān)登記信息抄告廣告監(jiān)管部門．以便共同監(jiān)管另一方面，須經(jīng)廣告審查機關(guān)審查后，網(wǎng)絡(luò)廣告者才能網(wǎng)絡(luò)廣告、

2、將政府管理與互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)及ISP、ICP自律結(jié)合起來ISP是指互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商，能提供撥號上網(wǎng)服務(wù)、網(wǎng)上瀏覽、下載文件、收發(fā)電子郵件等服務(wù)；ICP指互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)商，主要利用網(wǎng)上廣告、代制作網(wǎng)頁、出租服務(wù)器內(nèi)存空間等方式獲得收入這里所說的ISP、ICP的自律包含兩層含義：一是ISP、ICP自身遵守廣告法和相關(guān)法規(guī)．抵制不正當(dāng)競爭和虛假廣告：二是ISP、ICP應(yīng)當(dāng)在經(jīng)營的范圍內(nèi)．規(guī)制所托管的主頁，一旦發(fā)現(xiàn)惡意廣告行為．要立即予以糾正、為確保網(wǎng)絡(luò)廣告的真實性、合法性，各網(wǎng)絡(luò)廣告經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)建立起內(nèi)部的廣告審查員制度和廣告登記制度．自覺承擔(dān)起審查廣告內(nèi)容的責(zé)任，營造依法經(jīng)營的良好氛圍

不正當(dāng)競爭行為范文4

關(guān)鍵詞：招標;不正當(dāng)競爭;工程

Abstract: in the present system of engineering, bidding and tendering is the main form of engineering contracting, this also is the international trend and trends. The tender can let the company according to his company's internal characteristic and good at way to decide their own bidding project, so that businesses can more targeted to make decisions. But in our advanced bid is the way of not reasonable place, between stores of unfair competition also shows of Tennessee. The result makes investment not only the most suitable for the engineering didn't play a recruit the merchants of the construction of the target, also let a businessman easy because of the improper between competition and produce more subtle relationship.

Keywords: tender; Unfair competition; engineering

中圖分類號： TU723.2 文獻標識碼：A 文章編號：

招標投標制度作為工程承包發(fā)包的主要形式在國際國內(nèi)的工程項目建設(shè)中已廣泛實施。實踐證明,招標投標制度是比較成熟而且科學(xué)合理的工程承包發(fā)包方式,也是保證建設(shè)工程質(zhì)量標準,加快工程建設(shè)進度,取得理想經(jīng)濟效益的最佳辦法。但是,由于建筑市場發(fā)育尚不規(guī)范,管理體制的束縛以及經(jīng)驗不足等原因,建筑工程招標投標在具體操作中還存在不少問題，尤其是商家之間競爭不當(dāng)?shù)膯栴}。有的商家為了增加中標的可能而用高出實際情況很多的成本來競標，使得真正適合該工程的施工計劃及創(chuàng)意胎死腹中，而工程預(yù)算也造成了浪費。像這種工程中的不正規(guī)競爭在我們的市場中占有很大的比率而且我們的管理機制也沒有相關(guān)的管理法規(guī)來約束這些不正當(dāng)行為。

工程招投標中不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)形式及認定

投標者之間的串通招標投標行為

投標者之間相互約定,一致抬高或者壓低投標報價;投標者之間相互約定,在投標項目中輪流以高價或低價中標;投標者之間先進行內(nèi)部競價,內(nèi)定中標人,然后再參加投標;投標者之間其他串通投標行為。這樣使得其他投標單位無法獲得自己適合的機會或者以更高的成本獲得中標的機會，這樣的企業(yè)內(nèi)部串通行為是違背競爭法則的。這種違背規(guī)則的做法不僅損害了無辜商家的利益并剝奪了他們可能的機會，也會使得商家的競爭進入一種無序化的階段，對工程的質(zhì)量以及安全保障也不利。

投標者與招標者之間進行相互勾結(jié),實施排擠競爭對手的公平競爭的行為

招標者在公開開標前,開啟標書,并將投標情況告知其他投標者,或者協(xié)助投標者撤換標書,更換報價;招標者向投標者泄漏標底;投標者與招標者商定,在招標投標時壓低或者抬高標價,中標后再給投標者或者招標者額外補償;招標者預(yù)先內(nèi)定中標者,在確定中標者時以此決定取舍;招標者和投標者之間其他串通招標投標行為。

工程招投標中不正當(dāng)競爭行為的防止

從上文中可以看出，雖然招標是工程承包權(quán)的決定方式這一點沒有問題，但在招標過程當(dāng)中卻存在著很多不合理的地方。中標者理應(yīng)是最符合工程計劃的公司而不是被內(nèi)定的或者協(xié)定的公司，這樣既影響了公司間的利益關(guān)系，又對工程的質(zhì)量和效率造成了影響，這使得我們必須盡快的規(guī)范其中的規(guī)章制度，從而有效保護各公司的利益。

加快立法進度,加大執(zhí)法力度,加強法制宣傳

招標投標是一個競爭過程,應(yīng)當(dāng)有嚴格的規(guī)范,保證它是公開進行的,公平合理的,《中華人民共和國招標投標法》就是實行招標投標的具體規(guī)范,它作為招投標領(lǐng)域的基本法,起到了規(guī)范招投標宏大的奠基作用,使招投標管理部門有法可依,招投標活動有法可循。在有法可依的前提下,按照我國的法律原則,還應(yīng)做到有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究。具體來說,應(yīng)加大“三個力度”,建立“三個防線”,達到“三不效果”:

1)加大宣傳教育力度,建立思想防線,使人不想違法。

2)加大執(zhí)法監(jiān)督力度,建立機制防線,使人不能違法。

3)加大打擊力度,建立懲戒防線,使人不敢違法。

（二）發(fā)揮招標投標管理機構(gòu)的宏觀管理職能

對招標投標活動進行監(jiān)督管理的主要任務(wù)之一就是:保護正當(dāng)競爭,加強招標投標活動的監(jiān)督管理。同時,依法查處招標活動中的包括不正當(dāng)競爭的違法行為。通過建設(shè)項目報建、建設(shè)單位資質(zhì)審查以及對開標、評標過程的監(jiān)督,可以充分發(fā)揮招標投標管理機構(gòu)的宏觀職能,規(guī)范工程招標投標活動,才能真正保證工程建設(shè)效益,杜絕不正當(dāng)競爭行為。

規(guī)范招標投標程序,在各個環(huán)節(jié)杜絕串標行為的發(fā)生

資格預(yù)審

目前,資格預(yù)審當(dāng)主要審查有興趣投標的法人或者其他組織是否具有圓滿履行合同的能力。招標單位對投標單位進行資格審查,可以同時審查投標單位的業(yè)績、信譽、投標單位之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。所謂關(guān)聯(lián)關(guān)系,可以借助《企業(yè)會計準則―――關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》對關(guān)聯(lián)關(guān)系的定義:在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中,如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?本準則將其視為關(guān)聯(lián)方;如果兩方或多方同受一方控制,也將其視為關(guān)聯(lián)方。主要包括:直接或間接地控制其他企業(yè)或受其他企業(yè)控制,以及同受某一企業(yè)控制的兩個或多個企業(yè)(例如:母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之間);合營企業(yè);聯(lián)營企業(yè);主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員;受主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員,或與其關(guān)系密切的家庭成員直接控制的其他企業(yè)。

2.評標

在招標文件中就已經(jīng)對評標的相關(guān)事宜進行了規(guī)定,比如規(guī)定了工程計價類別,這就為評標過程中各單位的投標價格的比較提供了統(tǒng)一的口徑,使得投標文件具有價格上的可比性。在開標的過程中明確宣布了評標的原則和方法,同時公開唱標,有了這樣一個過程,在評標結(jié)果不合理的情況下,為提出質(zhì)疑的單位提供了依據(jù),可以有理有據(jù)地說明是否存在內(nèi)定中標等行為存在。對有標底評標的,要求標底絕對保密,以此可以防止招標人有意泄露標底等行為的發(fā)生。為了保證評標的公開、公正和最終獲得最佳的投標,《招標投標法》規(guī)定“依法必須進行招標的項目,其評標委員會由招標人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成”。

結(jié)語

可以看出，雖然招標是工程承包的國際化趨勢，但是招標的過程卻因為制度的缺失以及人為素質(zhì)的問題而顯得不那么專業(yè)。所以我們必須盡快的把招標的法律法規(guī)建立起來，并且從嚴執(zhí)行，堅決打擊不合理的情況以及商家間的相互勾結(jié)，為工程承包的過程提供一個良好的環(huán)境，使得最適合的施工單位進駐的最適合的工程之中，也為我們的工程質(zhì)量以及安全提供一份保障。

參考文獻：

不正當(dāng)競爭行為范文5

論文關(guān)鍵詞 電子商務(wù) 不正當(dāng)競爭 行為

資源是有限的，而人類對資源的需求是無限的，如何使有限的資源能夠發(fā)揮出大的經(jīng)濟效益，是人類社會發(fā)展中需要注意的首要問題。而競爭具有優(yōu)化資源配置的功能，在錯綜復(fù)雜的經(jīng)濟關(guān)系中，市場競爭就像一只看不見的手。通過市場競爭特有的淘汰機制和激勵機制，使勞動力和其他生產(chǎn)資料從效率低的部門轉(zhuǎn)移到效率高的部門，使得資本結(jié)構(gòu)，勞動力結(jié)構(gòu)和社會經(jīng)濟部門得以不斷的優(yōu)化，使得社會資源得到最佳的配置。 然而無序的競爭或者不正當(dāng)競爭行為會破壞這樣的機制，導(dǎo)致資源分配扭曲，正常的競爭失序。目前，電子商務(wù)這種新型的商務(wù)模式在我國已經(jīng)呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的局勢，電子商務(wù)由于從根本上節(jié)省了大量的店面租金成本，實現(xiàn)了貨物從網(wǎng)絡(luò)、倉庫、物流就到消費者手中的便捷方式，物美價廉，具有很強的競爭力。但電子商務(wù)中，各種不正當(dāng)競爭行為層出不窮。

一、電子商務(wù)中不正當(dāng)競爭行為的分析

電子商務(wù)中的不正當(dāng)競爭最顯著的特征就是突破了時間和空間的限制，利用互聯(lián)網(wǎng)進行信息傳遞，進行各種交易契約。大的電子商務(wù)環(huán)境中，不正當(dāng)競爭包括了圍繞電子商務(wù)行為過程中和圍繞電子商務(wù)這種行為利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)進行的準備活動中的不正當(dāng)競爭行為，包括利用互聯(lián)網(wǎng)進行虛假宣傳行為、商業(yè)詆毀行為、挾持網(wǎng)絡(luò)輿論評價行為、誤導(dǎo)消費者搜索商業(yè)信息的行為、涉及惡意軟件進行不正當(dāng)競爭行為等等。

（一）傳統(tǒng)商務(wù)環(huán)境中不正當(dāng)競爭行為分析

1.擅自使用他人商標標識行為。電子商務(wù)中，經(jīng)營者在互聯(lián)網(wǎng)上都有屬于自己的網(wǎng)站，每個網(wǎng)站也都有自己的域名。也就像實體店都有自己的廠名廠址一樣。別人通過網(wǎng)站了解經(jīng)營者，經(jīng)營者通過網(wǎng)站來推銷宣傳銷售自己的商品。從電子合同的訂立，電子支付，物流發(fā)貨，最后到消費者確認支付。這就完成了整個電子商務(wù)的交易過程。所以，在電子商務(wù)中，網(wǎng)站對經(jīng)營者非常重要。很多經(jīng)營者就利用不正當(dāng)競爭，擅自把知名品牌的裝潢、標志、外觀、文字、圖案，放在在自己的產(chǎn)品上，擴大自己網(wǎng)站的知名度和點擊率。這些行為都是典型的違反商業(yè)道德、公平的商業(yè)競爭行為，屬于電子商務(wù)中的不正當(dāng)競爭行為。

2. 虛假宣傳行為。虛假宣傳行為扭曲了優(yōu)勝劣汰的正當(dāng)競爭機制。消費者不可能做到對經(jīng)營者的商品或者服務(wù)進行完全客觀的比較和甄別。虛假宣傳用不正當(dāng)?shù)姆绞絼儕Z了其他合法經(jīng)營的交易機會，是市場經(jīng)濟條件下一種典型的不正當(dāng)競爭行為。電子商務(wù)中，利用互聯(lián)網(wǎng)，宣傳的速度快，傳播范圍廣，形式多樣化，互動性強，宣傳成本又非常低廉。對于宣傳的形式和內(nèi)容，監(jiān)管部門極難規(guī)制。例如利用網(wǎng)絡(luò)新聞、網(wǎng)絡(luò)彈出式新聞宣傳、電視劇插播、電子郵件、社交網(wǎng)站等強制方式廣告。廣告宣傳的內(nèi)容大多有失真的特點，虛假的外觀設(shè)計，對產(chǎn)品的性能、成分等作引人誤解的虛假宣傳。這些行為違反法律的明文規(guī)定，侵害了合法經(jīng)營者的權(quán)益。

3.商業(yè)詆毀行為。商譽是一個企業(yè)的無形資產(chǎn)。競爭者為了擠兌競爭對手，采取損害競爭對手商譽的方法，使競爭對手的市場份額下滑，失去廣大消費者的信任。在今天的電子商務(wù)環(huán)境中，商業(yè)詆毀的渠道越來越多，競爭者互相利用網(wǎng)絡(luò)平臺，詆毀消息。利用新流行的微博、微信，認識的或者陌生人都可以互相關(guān)注，信息的傳播速度很快。

4.侵犯商業(yè)秘密行為。電子商務(wù)環(huán)境下，互聯(lián)網(wǎng)的廣泛運用，這為侵犯商業(yè)秘密提供的極好的技術(shù)手段和施展平臺。因此，正確的界定商業(yè)秘密是如何確定侵犯商業(yè)秘密的基礎(chǔ)。商業(yè)秘密：經(jīng)營者為了實現(xiàn)自己的經(jīng)濟目的，通過不正當(dāng)競爭手段取得他人商業(yè)秘密，或者無故披露他人商業(yè)秘密，或者沒有獲得授權(quán)而使用他人商業(yè)秘密都是侵犯商業(yè)秘密的行為。在電子商務(wù)中，電子辦公提高了經(jīng)營者的辦公效率，拉近了經(jīng)營者與消費者之間溝通距離，降低了交易成本。除此之外，電子商務(wù)中也有負面影響，電子信息技術(shù)方便了商業(yè)秘密的非法獲取，作案手段令人防不勝防。如：黑客入侵，竊聽，電子郵件，QQ聊天、微博等方式泄露商業(yè)秘密。

（二）新型商務(wù)環(huán)境中不正當(dāng)競爭行為分析

1.挾持網(wǎng)絡(luò)輿論評價行為。網(wǎng)絡(luò)輿論評價行為往往引導(dǎo)代表著廣大普通人群的網(wǎng)絡(luò)民意。目前：挾持網(wǎng)絡(luò)輿論進行不正當(dāng)競爭經(jīng)營的大概有三種情形：網(wǎng)絡(luò)水軍、刪帖公司、網(wǎng)絡(luò)打手。在電子商務(wù)這種新型的商務(wù)活動中，交易程序結(jié)束后，買家大多會進行電子商務(wù)買賣后的評價。這種評價不僅是對交易本身的評價，也可以對經(jīng)營者的態(tài)度和服務(wù)做出客觀的評價。這樣的評價對后面預(yù)交易的消費者提供了一定的參考價值。因此，商家就利用了消費者這種參考評價的心理，利用網(wǎng)絡(luò)水軍、刪帖公司、網(wǎng)絡(luò)打手等行為，人為的改變原有客觀真實的評價。當(dāng)事人愿意出錢，刪帖公司就會按照當(dāng)事人的要求刪除不好的評價，并且跟帖發(fā)好評維護當(dāng)事人的聲譽。這些行為違反了商業(yè)道德，目前中國還沒有制定監(jiān)管挾持網(wǎng)絡(luò)評價的法律規(guī)定，希望在后續(xù)的法律修訂中引起重視，加強網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管執(zhí)法。

2.誤導(dǎo)消費者搜索信息行為。電子商務(wù)中，互聯(lián)網(wǎng)信息處于信息大爆炸的狀態(tài)中，我們要通過搜索引擎工具來搜索我們自己需要的信息。不正當(dāng)競爭的商家利用了我們搜索這一環(huán)節(jié)，用與搜索引擎有關(guān)的，與電子商鋪域名有關(guān)的，與商鋪網(wǎng)頁設(shè)計有關(guān)的不正當(dāng)競爭行為侵犯合法經(jīng)營者和消費者的合法利益。

3. 設(shè)計惡意軟件行為。什么是惡意軟件？是當(dāng)面流行的網(wǎng)絡(luò)術(shù)語，是指電子商務(wù)參與者所不期望運行的，設(shè)計者懷有惡意目的或者具有惡意功能的軟件的統(tǒng)稱。惡意軟件大致被分為捆綁軟件，賴皮軟件，流氓軟件。經(jīng)營者設(shè)計惡意軟件進行商業(yè)信息搜集和信息破壞，攻擊競爭對手的電子鋪面、擠占網(wǎng)絡(luò)資源。這種行為違反平等自愿原則，應(yīng)為《反不正當(dāng)競爭法》所禁止。

二、電子商務(wù)中不正當(dāng)競爭法律機制分析

電子商務(wù)環(huán)境中的不正當(dāng)競爭行為危害巨大，不正當(dāng)競爭行為無不違反了公平、誠實守信的原則，使得經(jīng)營者和消費者，以及經(jīng)營者之間互不信任，這樣不僅影響了交易，而且一定程度阻礙了這種新型電子商務(wù)模式的發(fā)展。

電子商務(wù)中不正當(dāng)競爭的平臺是互聯(lián)網(wǎng)。互聯(lián)網(wǎng)把世界各地的實體經(jīng)營者都集中到電子商務(wù)的平臺。凡是通過電子商務(wù)進行商業(yè)活動的經(jīng)營者。這種經(jīng)營者理應(yīng)也要受到《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)制。但這里必須要說清楚的是：我們國家的法律規(guī)定跟不上電子商務(wù)這個新興商務(wù)行為的快速發(fā)展。按照我們國家的法律規(guī)定：我國所有的經(jīng)營者必須取得營業(yè)執(zhí)照。實踐中，很多電子商務(wù)經(jīng)營者沒有取得營業(yè)執(zhí)照就開始營業(yè)，或者根本就沒有辦理營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營者就在淘寶網(wǎng)，微網(wǎng)等門戶網(wǎng)站繳納一定的管理費或者免費，不用領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照就可以營業(yè)。這就給電子商務(wù)經(jīng)營的監(jiān)管帶來很大難題，這也是本文需要解決的問題。

（一）美國電子商務(wù)中不正當(dāng)競爭法律機制

美國，眾所周知，屬于英美法系，以判例法為主。美國是最早應(yīng)用電子商務(wù)的國家之一，電子商務(wù)的發(fā)展也是非常發(fā)達的國家，但是美國沒有專門規(guī)范電子商務(wù)的法律。在實踐中，一些單行法律框架內(nèi)可以看到有關(guān)電子商務(wù)中《反不正當(dāng)競爭》的一些零散條款。例如美國的《反域名搶注法》、《商業(yè)秘密法》等法律都涉及到電子商務(wù)中反不正當(dāng)競爭的內(nèi)容。美國由于單行法與判例法相輔相成，有效的規(guī)范了電子商務(wù)中的反不正當(dāng)競爭。

（二）德國電子商務(wù)中不正當(dāng)競爭法律機制

德國，典型的大陸法系，是成文法的代表。德國政府的《上門銷售法》、《遠程銷售法》、《歐盟電子商務(wù)指令》等法律，都是為了解決適應(yīng)電子商務(wù)中出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭行為，目前，這些專門的法律都被新的《民法典》統(tǒng)一起來了。與此同時，德國政府頒布新的《反不正當(dāng)競爭法》。這些法律是德國政府利用法律手段調(diào)控經(jīng)濟運行和規(guī)范行業(yè)秩序的重要法律手段之一，是德國商業(yè)領(lǐng)域的很有保護性的法律。德國法律具有以保護消費者的利益為核心，具有通過加強企業(yè)與商家之家的相互監(jiān)督來規(guī)范行業(yè)秩序的特點。另外，德國的法律在司法過程中強調(diào)了行業(yè)協(xié)會的作用。新的《反不正當(dāng)競爭法》還專門針對電子商務(wù)中不正當(dāng)競爭行為不斷變化的特點，在法律中增加了條款：行為人在商業(yè)中以競爭為目的而違背善良風(fēng)俗的，可向其請求停止行為和損害賠償。

三、國外法律對我國電子商務(wù)中反不正當(dāng)競爭立法機制借鑒與完善

從以上典型的兩大法系，英美法系和大陸法系的比較，我們不難看出，美國和德國兩國在不正當(dāng)競爭方面的法律規(guī)定是不同的。美國和我們國家法律體系及法律機制不一樣，美國以判例法為主，而我國是典型的成文法國家，但是美國具體的一些做法還是可以學(xué)習(xí)。德國的特點就非常明朗，和美國不一樣，不正當(dāng)競爭法的規(guī)定有一般條款和兜底條款，另外法律對具體條款規(guī)定非常詳細，具有很強的操作性。再者，適用除外方面規(guī)定非常詳盡。因此，英美我們可以借鑒學(xué)習(xí)的方面有以下幾點：

（一）允許經(jīng)營者直接起訴

美國大力發(fā)揮經(jīng)營者本身這個大團體反不正當(dāng)?shù)淖饔茫?jīng)營者作為不正當(dāng)競爭的直接受害者，反對不正當(dāng)競爭的積極性是極高的。因此，我們可以改進我們國家的司法制度，不用一定等著工商執(zhí)法部門查處制止不正當(dāng)競爭，而是允許經(jīng)營者可以直接以訴訟主體來直接起訴不正當(dāng)競爭行為。

（二）修改現(xiàn)行《反不正當(dāng)競爭法》的部分條款

德國的一般條款和兜底條款規(guī)定的好，值得學(xué)習(xí)。我國現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》第二條第二款看上去是一般條款和兜底條款，但第二句又消滅了兜底條款的作用，“經(jīng)營者違法本法規(guī)定”，這樣的規(guī)定，就又把所有的不正當(dāng)競爭限制在本法當(dāng)中了。因此，要學(xué)習(xí)德國的一般條款和兜底條款。

不正當(dāng)競爭行為范文6

[論文關(guān)鍵詞]不正當(dāng)競爭行為；網(wǎng)絡(luò)環(huán)境；市場競爭秩序

一、網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的內(nèi)涵和特點

我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定：“本法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。”筆者認為網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為是不正當(dāng)競爭行為的一種，是指發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的，經(jīng)營者違反《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂網(wǎng)絡(luò)及社會經(jīng)濟秩序的行為。網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為是發(fā)生在特定領(lǐng)域內(nèi)的不正當(dāng)競爭行為，具有如下特點：

第一，行為更加隱蔽，界限更加模糊。由于互聯(lián)網(wǎng)本身的虛擬性以及網(wǎng)絡(luò)用戶身份的匿名性，不正當(dāng)競爭的經(jīng)營者更加肆無忌憚，不通過專業(yè)的技術(shù)手段，網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為很難被發(fā)現(xiàn)，也難以繼續(xù)追查行為人，并且對網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的調(diào)查取證也比較困難。此外，由于法律規(guī)定的空白，發(fā)生了網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為時只能將《反不正當(dāng)競爭法》中的不正當(dāng)競爭行為擴大解釋加以適用，這就導(dǎo)致了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當(dāng)競爭行為概念的模糊性。

第二，領(lǐng)域更加廣闊，方法更加多樣。在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，經(jīng)營者實施不正當(dāng)競爭行為的成本相對于實體市場大大下降，只需要通過虛擬的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段達到侵害競爭對手合法權(quán)益的目的；此外，由于在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下經(jīng)營者實施不正當(dāng)競爭行為的成本更加低廉，曾經(jīng)一些由于擔(dān)心成本太高而不能實施的不正當(dāng)競爭行為現(xiàn)在可以通過網(wǎng)絡(luò)來完成，因此適用的領(lǐng)域當(dāng)然也就相應(yīng)地擴大了。

第三，法律適用上具有特殊性。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當(dāng)競爭行為在本質(zhì)上仍然是不正當(dāng)競爭行為，因此對其進行監(jiān)管和約束應(yīng)依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定。但是，在規(guī)制網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當(dāng)競爭行為時要在依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的同時，處理好該法與《商標法》、《著作權(quán)法》、《專利法》、《廣告法》等相關(guān)法律法規(guī)的競合問題，同時注意法律規(guī)范的不斷更新完善和體系的完整性。

二、我國對網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為法律規(guī)制的現(xiàn)狀及問題

（一）立法現(xiàn)狀及問題

對于網(wǎng)絡(luò)上的不正當(dāng)競爭行為，我國一方面是根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》、《商標法》、《廣告法》等法律進行規(guī)范，另一方面，近幾年來，我國加大了對網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的力度，加快了這方面相關(guān)法律法規(guī)的出臺、實施的步伐，相繼頒布了一些規(guī)制網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭的專門法律、司法解釋。由于網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的特殊性與復(fù)雜性，我國在處理網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下不正當(dāng)競爭行為的立法方面主要存在以下問題：

首先，立法主體多，效力層次低，缺乏權(quán)威性、系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性。目前我國規(guī)制網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的法律規(guī)范中，除了《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》屬于法律外，其余都是行政法規(guī)和規(guī)章，最直接和最具體地規(guī)制網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的幾部都是最高法的司法解釋。這種多頭立法、立法層次低的情況，導(dǎo)致了許多法律文件缺乏權(quán)威性，不利于對泛濫的互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭行為進行有力地打擊。

其次，立法嚴重滯后，許多方面存在著法律規(guī)定的空白。滯后性是法律的固有缺陷，但是這些法律的滯后嚴重阻礙了經(jīng)濟的發(fā)展，我們有必要盡快加以修訂。作為“市場經(jīng)濟憲法”的《反不正當(dāng)競爭法》是在我國市場經(jīng)濟體制建立初期制定的，可是隨著網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，其對于網(wǎng)絡(luò)中新出現(xiàn)的現(xiàn)象的概念定義不具體、范圍劃定不明確，這導(dǎo)致了法律的規(guī)定大多是原則性的規(guī)定，執(zhí)法機關(guān)沒有明確的執(zhí)法依據(jù)，這就使得法律失去了實際意義。

最后，立法程序缺乏民主參與，是否能切實保護市場主體的利益受到質(zhì)疑。目前我國大部分的網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭相關(guān)立法都是屬于部門機關(guān)立法，此類立法程序主要依據(jù)國務(wù)院制定的《行政法規(guī)制定程序條例》和《規(guī)章制定程序條例》的規(guī)定，這種由行政機關(guān)自己設(shè)定立法程序再進行行政立法的現(xiàn)象顯然不符合法律制定的基本精神，由此引發(fā)的一系列弊端，容易導(dǎo)致行政機關(guān)執(zhí)法程序的不合理，妨礙行政相對人法律權(quán)益的及時有效實現(xiàn)。

（二）執(zhí)法現(xiàn)狀及問題

執(zhí)法方面存在的問題主要有：

首先，執(zhí)法機構(gòu)的設(shè)置不合理。根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，我國對不正當(dāng)競爭行為進行監(jiān)督檢查的部門主要是縣級以上人民政府的工商行政管理部門。這種規(guī)定的弊端是十分明顯的，這是因為工商行政管理機關(guān)缺乏獨立性，它既要受上級機關(guān)的業(yè)務(wù)指導(dǎo)，又要服從同級地方人民政府的行政領(lǐng)導(dǎo)，難以保證其執(zhí)法過程中不受地方政府的干擾和阻撓。

其次，工商行政機關(guān)對網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)管具有無序性。這主要體現(xiàn)在工商部門對網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)管層次不強，網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的實施者可能是具體的經(jīng)營者，可能是網(wǎng)絡(luò)運營商，也可能是網(wǎng)絡(luò)推廣的承辦商、分包商等，而我國工商部門對網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)管還未形成完整的體系，監(jiān)管的層次性不強，造成了很多的監(jiān)管空隙，讓網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為人有機可乘。

最后，監(jiān)管時效性不強，巡查手段落后。網(wǎng)站的內(nèi)容具有較強的時效性，大多數(shù)企業(yè)的網(wǎng)站經(jīng)常更新，網(wǎng)絡(luò)廣告的更新更是時刻都在進行著。而目前的工商網(wǎng)絡(luò)巡查的手段較為落后，更多的是依靠認為的“普遍撒網(wǎng)”式的搜索，即使一個基層工商所對轄區(qū)內(nèi)的企業(yè)進行一次全方位的搜索巡查，耗費的時間和精力都是巨大的，這又造成了監(jiān)管上很大的空隙的存在。

三、我國網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為法律規(guī)制的發(fā)展與完善

（一）立法的發(fā)展與完善

傳統(tǒng)的不正當(dāng)競爭行為已有規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當(dāng)競爭行為卻常常無“法”選擇，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的不正當(dāng)競爭行為本質(zhì)上仍是不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)受《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)制，因此應(yīng)主要補充和完善《反不正當(dāng)競爭法》，輔之以其他相關(guān)法律法規(guī)的補充和完善。

1.對《反不正當(dāng)競爭法》的補充和完善

第一，完善一般條款，增加例舉條款。

重點在于一般條款的構(gòu)建上。種種情況表明，我們有必要對互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭行為的概念作出明確的界定，并且這種界定要有可以合理的擴大適用的范圍，例如有人將其定義為“利用不正當(dāng)手段獲取網(wǎng)絡(luò)用戶資源的行為”。并且注意《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)制范圍既要針對網(wǎng)絡(luò)空間的特性，又要與傳統(tǒng)法律相協(xié)調(diào)，在基本法學(xué)理念和法律規(guī)范的指導(dǎo)下進行修改。

互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的不正當(dāng)競爭行為具有與傳統(tǒng)實體市場競爭行為不同的新特點，由于相對細化的規(guī)定是為了增強法律的可操作性和針對性，畢竟執(zhí)法者和司法人員還是習(xí)慣于在法律中尋找具體的明確條款，同時對經(jīng)營者也是一種明確的指導(dǎo)。因此，法律有必要增加若干條文將一些實踐中常見的網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭的表現(xiàn)例舉出來，這樣可以方便司法機關(guān)和普通民眾加以認定、適用。

第二，完善對法律責(zé)任的規(guī)定。

這部分主要是針對加重對侵權(quán)人的法律責(zé)任和增加網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的義務(wù)來說的。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，不正當(dāng)競爭行為當(dāng)事人所承擔(dān)的法律責(zé)任可分為民事責(zé)任、刑事責(zé)任和行政責(zé)任三種，而該法中規(guī)定的民事責(zé)任又多是一般民事責(zé)任。但是這種采用一般民事責(zé)任的做法，僅是讓當(dāng)事人無利可圖，目前已明顯不足以震懾不正當(dāng)競爭行為人。所以，應(yīng)考慮對惡性嚴重的不正當(dāng)競爭行為，從法律上規(guī)定其承擔(dān)“加重民事責(zé)任”或“懲罰性民事責(zé)任”，并明確加重或懲罰賠償?shù)姆龋岳诒Ｗo其合法權(quán)益，保護其與不正當(dāng)競爭行為斗爭的積極性。

2.輔的立法對策

當(dāng)務(wù)之急是由最高人民法院在總結(jié)審判經(jīng)驗的基礎(chǔ)上出臺關(guān)于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟中不正當(dāng)競爭行為法律適用的司法解釋，以應(yīng)付當(dāng)前日益增多的糾紛與訴訟，改變法律適用混亂的局面，促進法律理解與適用的統(tǒng)一。

此外由于網(wǎng)絡(luò)的特殊性，有必要制定新的專門的法律，在制定新的法律的過程中可以借鑒外國法的相關(guān)經(jīng)驗，如美國1996年通過了《經(jīng)濟間諜法》，1997年通過了《電子通信隱私權(quán)保護法》，德國1996年制定了《信息和通信服務(wù)規(guī)范法》，法國的《互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)（草案）》，都可以為我國所借鑒，制定保護網(wǎng)絡(luò)競爭當(dāng)事人商業(yè)秘密的《商業(yè)秘密法》，及更好地管理和服務(wù)于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的《網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)規(guī)范法》等等。

（二）執(zhí)法的發(fā)展與完善

要規(guī)范行政執(zhí)法機關(guān)的執(zhí)法行為，完善執(zhí)法機構(gòu)，強化司法部門對競爭秩序的司法審查和法律引導(dǎo)。現(xiàn)代世界各大國都有專門的反不正當(dāng)競爭的執(zhí)法機構(gòu)，并賦予其準司法權(quán)，獨立從事反不正當(dāng)競爭的執(zhí)行活動，與一般的行政機關(guān)有所區(qū)別。對此我國可以加以借鑒外國的做法，賦予專門執(zhí)法機關(guān)以準司法權(quán)力，可以使其能夠主動地對危害社會公共利益的不正當(dāng)競爭行為，進行有效地監(jiān)控和干預(yù)，并作出具有強制執(zhí)行效力的禁令和裁決。