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網絡技術的飛速發展，使人類社會進一步信息化。但由此而來的問題就是高速的網絡流通、信息傳播市場的全球化，民事主體的權益也易受到來自網上的形形色色的侵害。由于網絡空間的全球性、虛擬性以及網絡管理的非中心化，致使網絡環境下侵權行為的認定及法律責任的追究變得錯綜復雜，現有法律已經遠遠不能滿足解決網絡侵權行為的需要。2007年，中國互聯網上發生了一起具有震撼力的事件———“艷照門”事件，香港藝人陳冠希與多位女藝人的不雅隱私照被人放到互聯網上，引起社會一片嘩然。這一事件凸顯的法律問題，即利用網絡侵害隱私權、名譽權，應如何在立法層面加以防范和控制。2008年，我國“人肉搜索第一案”不僅引起社會的廣泛關注，而且在我國司法實踐中尚屬首次。案件起因是31歲的姜巖在博客上訴說丈夫有外遇后到其從24樓跳樓身亡自殺前的心理路程。其博客公開后，“北飛的候鳥”、“大旗網”和“天涯”三家網站紛紛刊登和轉載相關文章及網民對此事進行評論的帖子。姜巖的丈夫王菲成了備受譴責的焦點，因不堪忍受輿論壓力，王菲于2008年3月將三網站作為被告，向北京市朝陽區法院起訴。法院對此案的審判相當慎重，不僅三次開庭審理，而且專門召集高級法官及高等學院的專家學者就此案進行研討。[1]   而網絡謠言近年來在網上猖獗，從“艾滋女”到“軍車進京”，其中既有針對公民個人的誹謗，也有針對公共事件的捏造，有些謠言甚至危及國家穩定。正如尼葛洛龐蒂所說的，“大多數法律都是為了原子世界，而不是比特的世界而制定的”。[2]據此，“網絡”這一與人們日益緊密相連甚至不可或缺的事物，已對現行的法律制度和倫理道德，提出了嚴峻的挑戰。   一、我國網絡管理中存在的問題   網絡管理在全世界來說都是一個難題。在互聯網發展初期，有人認為互聯網具有“三無”的基本特征，即無法律、無國界、無法管制。但是，在互聯網飛速發展壯大并成為全球最重要的基礎設施的今天，由于缺乏必要的管制，互聯網上開始充斥色情暴力、侵權行為、造謠誹謗、虛假廣告等一系列影響國家安全、社會穩定及個人健康發展的負面內容。如何對互聯網上內容進行有效管制成為我國政府、社會不可忽視的重要問題。目前來說，各國都有加強網絡管理的趨勢。我國的網絡管理起步并不晚，但存在的問題卻很多。   (一)立法滯后，對網絡違法犯罪行為的認定缺乏具體規范   首先，雖然說我國是世界上最早將互聯網納入法制管理的少數國家之一，國家在網絡監管方面有《全國人大常委會關于維護互聯網安全的決定》、《互聯網信息服務管理辦法》等法律法規，在互聯網的法制建設方面取得了一定的進展，但隨著網絡應用向縱深發展，在已頒布實施的一些法律法規中，有一些條文已顯得滯后，一些關于網絡行為的認定過于原則和籠統，缺乏可操作性。我國關于信息網絡方面的法律和規章制度不少，但都僅僅局限于行政法規和地方性法規，即使《刑法》中也只有3條關于計算機犯罪的法律條文(《刑法》分則共351條)。其次，在司法實踐中，網絡色情、網絡侵權、網絡惡搞等不法行為肆意猖獗，正是因為缺乏相關的具體規范和規定，立法嚴重滯后。2011年4月8日起施行的最新涉及網絡犯罪的《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第5條第2款規定:“利用發送短信、撥打電話、互聯網等電信技術手段對不特定多數人實施詐騙，詐騙數額難以查證，但具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百六十六條規定的‘其他嚴重情節’，以詐騙罪(未遂)定罪處罰:(一)發送詐騙信息五千條以上的……”第7條規定:“明知他人實施詐騙犯罪，為其提供信用卡、手機卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網絡技術支持、費用結算等幫助的，以共同犯罪論處。”相對而言，該規定也是目前我國涉及網絡犯罪的最細致的標準。但對于網絡大量其他非法行為而言，我國尚沒有相關具體的規范和規定。再次，我國立法層次偏低，缺乏統一的規劃。我國現有的網絡法規包括三個層次:處于效力最高級別的即全國人民代表大會及其常務委員會頒布的法律;國務院頒布的行政法規;行業管理部門頒布的行政規章。我國的網絡法律法規大多數是部頒行政規章及其下屬機構頒布的大量法規性文件，大多表現為管理辦法、管理條例等，全國人民代表大會及其常務委員會與國務院頒布的層級較高、較統一的法律規范很少。可見，當前我國的互聯網管理主要是層級較低的規定與通知形式，互聯網立法與管理的力度還遠遠不夠。   (二)行政管理職責不明，管理效果不理想   我國的行政管理體制是一種橫向的各部門并立的所謂“統一管理與分部門相結合”的管理體制。這種管理體制最大的優點是理論上可快速有效地整合各部門的管理資源優勢，但在實踐中，由于種種原因，存在著部門之間權限不清、管理機構重疊、部門管理職能重疊或空白等問題。我國目前的互聯網管理也存在類似的問題。從管理部門看，目前我國網絡行政監管的主體幾乎遍及所有政府機關。如此眾多的部門管理，看起來在網絡管理領域投下了重兵，花費了巨大的人力物力，但管理效果卻并不理想。多個部門參與互聯網的監管，但是各部門之間的監管邊界不清，在很多地方出現重疊，特別是在一些新興的技術和業務上。同時由于各部門的職責不明，仍然有一些領域尚存管理空白，如個人隱私權保護、未成年人保護等等，這些領域的管理缺失極大地影響了我國互聯網的管理效果。我國互聯網管理人才匱乏，缺乏高素質的管理人員隊伍的問題，也給互聯網管理政策的制定和管理的實施帶來了很多困難。[3]由于各部門管理尺度不一，管理強度不一，各自為政，彼此建立的數據庫、監測系統、監管體系之間互不溝通，缺乏協調和聯動機制，這既增加了監管的信息獲取成本、執法成本，又使監管往往達不到應有效果[4]。   (三)網絡技術落后，難以及時發現網絡違法行為  #p#分頁標題#e# “科學技術是生產力”是馬克思主義的基本原理，鄧小平同志也提出了“科學技術是第一生產力”的論斷。科學技術一旦滲透和作用于生產與生活領域，便成為現實的直接的生產力。網絡技術是新時代最偉大的科技發明，網絡技術的先進與落后也直接關系到網絡管理能力的強弱。目前，對于網絡上的海量信息，沒有先進的技術，難以及時發現和跟蹤違法信息;沒有先進的技術，無法取證、無法制約違法行為。因此，網絡技術的落后直接影響到網絡的管理水平，使人們對網絡管理中存在的各種問題也無能為力。網絡取證在行政執法及司法實踐中成為很大的問題，電子證據的易修改、易刪除及稍縱即逝的特點，讓行政執法機關頭痛不已。   二、國外網絡管理的成功經驗   要防范網絡侵權及各種非法行為，世界各國都著力于加強網絡管理。通過網絡管理來防范及治理網絡侵權行為。互聯網最早源于美國，并且也是最先在美國等西方國家得以發展和壯大。美國也是最早對互聯網內容進行約束和管理的國家，在互聯網管理法規的數量上，美國以130多項法規居世界之首。美國政府根據自己的國情，從聯邦和州兩個層次入手，進行機構設置和立法管理，其管理體系已經較為成熟。雖然美國政府對互聯網的管理一向倡導的是以“少干預，重自律”的最低干預原則，但是自由的氛圍也要依托在一定的管理控制的基礎上。1996年，美國出臺了《電信法》，明確將互聯網世界定性為“與真實世界一樣需要進行管控”的領域，它主要涉及保護國家安全、未成年人、知識產權及計算機安全四個方面，明確規定，不允許利用互聯網宣揚恐怖主義、侵犯知識產權、向未成年人傳播色情，以及從事其他違反美國法律的行為。[5]   美國有50個州，各州均因地制宜，建立起符合本州實際狀況的網絡管理體制。英國網絡信息傳播的管理呈現出自由與多元的特色，具體體現是:以行業自律為主，以行政管理導航，同時加強技術管理。由來自互聯網行業各方面的人士組成的董事會進行管理的互聯網監看基金會(InternetWatchFoundation，IWF)是一個獨立的行業性組織。它的主要工作是依照《R3網絡安全協議》進行自律管理。互聯網監看基金會平常最主要的工作是搜尋網絡上的非法信息及處理各種不良信息報告，將這些非法信息的網站通知網絡接入服務商，以便相應網絡服務提供商將非法內容從服務器上刪除。而各家網絡服務提供商作為互聯網監看基金會的會員，有責任對自己提供的內容進行審查，并根據相應法規對那些不適合青少年的色情等內容進行分級標注。[6]英國同時以先進的安全技術控制手段的使用來實現對網絡信息的技術管理。韓國的網絡管理較嚴格，頒布了一系列法律，像“電子商務通訊法”里就明確界定什么叫不當站點，而且專門公布了互聯網內容過濾法律，要求在全國范圍內過濾違法和有害信息。在2001年韓國專門通過了一個修訂后的《促進利用和通訊網絡法案》，該法案硬性規定，由國家信息通信部(簡稱MIC)來推廣和發展過濾軟件。   2005年以后，《促進信息化基本法案》、《電信事業法案》、《信息通訊基本法》等法規陸續，明確規定傳播淫穢信息，通過黑客手段攻擊電腦，傳播電腦病毒屬于非法行為。[7]2007年韓國開始對主要的網站強制實行個人認證制度，就是指在用戶登錄時需要對姓名和身份證號碼進行確認，以使該用戶在網上信息時懷有更強的責任感;從2009年起，進一步加強了個人認證制度，對日訪問量超過10萬人次的網站全部強制實施該制度。通過制定嚴格的法律來加強網絡監管，也是一項重要的措施，韓國對網絡暴力等侵權行為制定了嚴格的法律，以保障網絡用戶可以通過法律手段來維護自己的權益。[8]新加坡對于媒體內容有嚴格規范的傳統，長期以來，新加坡政府對傳媒和信息傳播實行嚴格的管理:從立法、執法、準入以及公民自我約束等渠道加強網絡管理，在確保國家安全及社會穩定的前提下，最大限度地保障網民的網絡遨游權利。首先，新政府高度重視互聯網的立法及執法工作，將國家安全及公共利益置于首位;其次，嚴格控制網站的創立及網絡服務內容。新加坡《互聯網實務法則》規定，所有互聯網服務供應商都為政府所有或有政府背景，并遵守媒體發展管理局制定的互聯網操作準則。管理局有權命令供應商關閉被認為危害公共安全、國家防務、宗教和諧及社會公德的網站。為維護國家團結和穩定，新加坡媒體發展管理局已屏蔽了100多個包含色情等內容的網站。[9]   從以上國家的先進管理經驗來看，網絡管理主要通過立法、行政、行業自律等手段，而這些手段之中立法最為重要，也是網絡管理的基礎。有些西方發達國家政府看似很少對網絡進行監管，而事實上已利用法律對網絡行為做出了明確的規范。同時，行政管理是各國管理互聯網的重要手段，韓國的網站強制實行個人認證制度以及英國的信息傳播內容分級管理制度等都是行政管理手段的重要體現。行業自律則是互聯網管理的必要補充，技術支持則是互聯網管理的保障。通過以上分析，筆者還發現在網絡管理的實踐中，東西方國家的觀察視角不同，所遵從的原則也不同。西方國家(以英國、美國為代表)強調尊重公民的網絡信息傳播權，更多地依靠法律的威嚴及行業自律，強調的是個人對自身網絡行為的調控，國家盡量少進行直接干預，管控措施更多體現在后果管理方面。而東方國家(特別是亞洲國家)，在面對問題頻出的互聯網信息傳播行為，更強調事前的防范管理。通過政治的、法律的、制度的等各種具體措施對網絡行為人進行調控。[10]   三、完善我國網絡管理制度的對策   針對網絡管理中存在的問題，結合國外的先進經驗，我國網絡管理應當從立法、行政及行業自律三個方面進行完善。   (一)加強網絡管理的相關立法工作   對網絡社會的管理，要做到有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究，從而使網絡社會在法治軌道上不斷發展和完善。筆者作為主要起草人參與制定的2011年4月出臺的《江西省高級人民法院關于網絡侵權糾紛案件適用法律若干問題的指導意見(試行)》對網絡侵權行為有進一步細化的認定，同時該指導意見創造性地設置了以電子證據中標記的IP地址或者網絡名稱作為被告的一個預立案程序，降低網絡侵權案件的立案門檻，并對惡意轉載、跟帖的“水軍”網絡行為的責任作了明確的規定，對網絡服務提供商的審查標準也進一步明確。這些相關規定及時補充了立法之不足，填補了網絡行為的相關法律規范的空白。新華網2011年5月6日發表鄧海建一篇評論《整治“網絡水軍”，法治最靠譜!》中也十分強調對非法網絡公關等網絡侵權行為法治的堤壩功能。但綜觀全國，時至今日我國還沒有一部關于網絡的專業性法律。國家有必要加快網絡立法的步伐，提高管理層次，出臺統一的法律層面的信息網絡法，形成以之為主干，其他法律、行政法規、部門規章和地方性法規為輔助的系統完善與內部協調一致的網絡法律體系。#p#分頁標題#e#   (二)加強行政管理，加快先進技術的開發   由于網絡虛假信息、網絡非法行為在網絡有泛濫之勢，對于網絡的管理已經引起國家各部門的高度重視。中央外宣辦、工業和信息化部、公安部以及國家工商總局等四部門2011年在全國范圍內聯合開展整治非法網絡公關行為專項行動，中央電視臺、新華網網站等媒體也連續報道披露百度等一些有重大影響的網站的虛假信息造成的危害。2012年3月開始，針對網絡謠言，互聯網信息管理部門、通信及公安等部門開展了大規模的清網行動。相信相關的行政管理條例也在緊鑼密鼓之中，同時對于網絡的行政管理手段隨著技術的先進而不斷得以改進，北京市工商局特殊交易監管處現在已經開發出一種垂直搜索軟件，可以從網上海量信息中搜索出違法經營信息，大大提高了監管力度。   (三)加強行業自律，從源頭上阻止網絡非法行為的發生   2003年12月8日，人民網、新華網、新浪網、搜狐網、網易等30多家互聯網新聞信息服務單位，共同簽署了《互聯網新聞信息服務自律公約》[11]。2004年9月15日，新浪、搜狐和網易三家門戶網站正式宣布成立“中國無線互聯網行業誠信自律同盟”。2009年6月，中國第一大郵件服務商網易發起組織“誠信郵件聯盟”，由銀行金融、第三方支付、電子商務、在線游戲等多家知名企業自愿參與的郵件誠信聯盟。該聯盟以“反詐騙，促誠信”為宗旨，為廣大用戶傾力打造“安全放心的綠色郵箱服務”，為中國電子郵箱行業的健康、有序發展起到積極的推進作用。這都是網絡媒體從業者自律決心的一種體現，對維護中國互聯網行業的健康、有序、成熟的發展，無疑會起到積極的作用。   隨著網絡用戶的爆炸性增長，網絡管理也會遇到層出不窮的新問題，立法工作相應滯后，司法實踐面臨極大挑戰。關于如何加強網絡管理，全國各地以至全世界都在探索之中，隨著時代和技術的發展，網絡管理將不停地發展變化，相關的研究亦將不斷地深入，本文的研究旨在拋磚引玉。