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在整個法學(xué)課程體系當(dāng)中,民法學(xué)的基礎(chǔ)性地位是其他法學(xué)課程無以比擬的。在理論層面,民法學(xué)博大精深的思想體系足以構(gòu)成支撐整個法學(xué)專業(yè)的理論根基,法理學(xué)中的一些基本概念如法律行為、法律關(guān)系、權(quán)利理論皆發(fā)軔于民法學(xué)。民法學(xué)的思維方式對于其他部門法學(xué)而言具有極強(qiáng)的借鑒和指導(dǎo)意義。在實踐層面,整個社會法律糾紛的構(gòu)成中,民事案件所占比例最大,而且民事糾紛也遠(yuǎn)比其他種類的法律糾紛復(fù)雜,民事案件的正確審判在很大程度上取決于法官良好的民法學(xué)理論素養(yǎng)和靈活的民法學(xué)方法論的運(yùn)用。以上兩個方面決定了民法學(xué)教學(xué)質(zhì)量的高低直接影響到整個法學(xué)教育的成敗。民法學(xué)“不僅是學(xué)好其他專業(yè)課的基礎(chǔ)課程,也是培養(yǎng)學(xué)生分析解決問題的能力、提高學(xué)生邏輯思辨能力以及綜合能力的核心課程。”[1]作為一門理論性與實踐性兼具的法學(xué)課程,為了彰顯其在法學(xué)課程體系中的基礎(chǔ)性地位,并發(fā)揮其在法學(xué)課程體系中應(yīng)有的功能,民法學(xué)應(yīng)該擁有區(qū)別于其他法學(xué)課程的獨特的思維模式以及多元化的教學(xué)方法。本文將結(jié)合筆者多年來從事民法學(xué)教學(xué)的經(jīng)驗和體會,反思傳統(tǒng)民法學(xué)思維模式和教學(xué)方法,并就如何構(gòu)建與現(xiàn)代民法理念相適應(yīng)的民法學(xué)思維模式和教學(xué)方法表己淺見,謹(jǐn)充磚材。 一、民法學(xué)思維模式及其特征 民法學(xué)思維模式是指運(yùn)用民法學(xué)理論進(jìn)行學(xué)術(shù)研究,或者按照民法學(xué)的邏輯觀察、分析和解決民事實踐問題的方法,簡而言之,民法學(xué)思維模式即民法方法論。民法學(xué)和其他學(xué)科一樣,都會采取一定的思維模式。近代民法發(fā)展至德國法時期,民法學(xué)逐步走向科學(xué)化和技術(shù)化。我們在承受了德國民法學(xué)理論和民事立法的同時,也繼受了德國法的思維模式。通過比較近代以來大陸法系的兩部標(biāo)志性民法典———《法國民法典》和《德國民法典》的內(nèi)容可以看出,德民并沒能如法民一樣開創(chuàng)了一個新時代,換言之,在實質(zhì)精神方面,德民要遠(yuǎn)遠(yuǎn)遜色于法民,從某種意義上,我們甚至可以說,德民是一部守舊的法典。那是什么讓德民取得與法民相媲美的歷史地位,并成為后世諸多大陸法系國家紛紛仿效的模板呢?筆者認(rèn)為,德民最大的貢獻(xiàn)莫過于其立法技術(shù)的考究、概念用語的嚴(yán)謹(jǐn)以及所采用的民法學(xué)思維模式的精致。從而“使得民法學(xué)成為一個高度技術(shù)化的產(chǎn)物,使得民法可以通過一系列具有邏輯層次的概念去表達(dá)和把握,民法的思維走向了理性。”[2]從這個意義上講,德民其實也開創(chuàng)了一個新時代———民事立法體例和民法學(xué)思維模式的新時代。 由德國法孕育和倡導(dǎo)的傳統(tǒng)民法學(xué)思維的主要特點可以概括如下: (一)高度的抽象性和概括性 極盡抽象化之能事正好契合了德國潘德克頓法學(xué)的思維方式,[3]在高度抽象的思維模式的影響下,民法學(xué)逐漸走向概念化,一系列抽象的民法學(xué)概念和術(shù)語,例如,法律行為,行為能力,民事法律關(guān)系,民事主體、客體等,成為民法制度和民法理論學(xué)說的基本構(gòu)成要素,這就要求民法研習(xí)者和實務(wù)人員必須具備高度抽象思維能力,才能準(zhǔn)確把握民法概念和術(shù)語的真正內(nèi)涵,才能深刻把握民法制度的價值訴求,進(jìn)而構(gòu)建以民法基本理念為指導(dǎo)的民法價值觀和民法方法論。 (二)嚴(yán)密的邏輯性 德民在立法體例上的貢獻(xiàn)莫過于首創(chuàng)了總則分則的立法模式,正是這一前無古人的創(chuàng)舉,改變了自1804年法民頒布以后一直居于支配地位長達(dá)近一個世紀(jì)的“三編式”體例。①德民采用了“總則”、“債權(quán)”、“物權(quán)”、“親屬”和“繼承”的五編模式,相應(yīng)地,民法學(xué)研究和教學(xué)也采用了總論和分論的邏輯編排,其中,總論是對分論中的概念和制度的抽象和總結(jié),同時又構(gòu)成分論中各項具體民事法律關(guān)系的理論基礎(chǔ)。 典型的如,總論中有“法律行為”制度,相應(yīng)地在各分論中則有債權(quán)行為、物權(quán)行為、婚姻行為、遺囑行為等各種具體的法律行為。在總論中有民事權(quán)利制度,各分論則對各種具體的民事權(quán)利(債權(quán)、物權(quán)、親屬權(quán)和繼承權(quán))進(jìn)行了介紹。因此,總論與分論之間存在一種一般與具體,共性與個性的邏輯聯(lián)系。各分論中的具體內(nèi)容在編排上也并非雜亂無章,同樣保持其內(nèi)在的邏輯性,“這種邏輯關(guān)系可以概括成權(quán)利的概念、一般性特征、權(quán)利的成立要件、權(quán)利的內(nèi)容、權(quán)利的保護(hù)等。”[2](72)事實上,潘德克頓法學(xué)者非常相信邏輯之無所不能的力量,他們比較成功地推導(dǎo)出“有主體必有其相對應(yīng)的客體”、“有自然人必有其相對應(yīng)的法人”、“有權(quán)利必有其相對應(yīng)的義務(wù)”、“有義務(wù)必有其相對應(yīng)的責(zé)任”、“有絕對效力必有其相對應(yīng)的相對效力”、“有物權(quán)請求權(quán)必有其相對應(yīng)的債權(quán)請求權(quán)”以及“又無因行為必有其相對應(yīng)的有因行為”。[4]概言之,不論是民事法律體系還是民法學(xué)體系,都以追求邏輯上自足為基本價值取向,縝密的邏輯性是民法學(xué)思維的重要特征和基本要求。 (三)以民法理念為指導(dǎo) 民法學(xué)思維模式的構(gòu)建離不開民法理念的指導(dǎo),如果說現(xiàn)代民法思維的抽象性、邏輯性特征之生成應(yīng)歸功于德國潘德克頓法學(xué)并使其成為現(xiàn)代民法思維與以法民為母體孕育而成的近代民法思維相區(qū)分的外部標(biāo)志,那么民法思維(不區(qū)分近代與現(xiàn)代)在內(nèi)在精神方面受熏染于民法理念而成就其區(qū)別于其他部門法思維模式的特質(zhì),可謂是近代以來民法思維的本質(zhì)屬性。“理念者,事物(制度)最高價值與終極宗旨之謂也。它是以純文化、純精神的角度為對事物(制度)本質(zhì)所作的高度抽象與概括。”[5]民法理念,是指在市民社會生活中所形成的根本性的價值目標(biāo)和私法精神,是民事立法、民事司法和民事守法活動應(yīng)遵循的基本準(zhǔn)則,對民事法律關(guān)系的構(gòu)建和私法生活具有全局性的指導(dǎo)意義。在民法產(chǎn)生和演變的幾百年歷史中,經(jīng)過深厚的文化積淀和傳承,形成了其自身濃醇的精神底蘊(yùn),孕育出人格平等、私權(quán)神圣、私法自治、保護(hù)交易安全等民法基本理念。這些理念是民法學(xué)思維過程中應(yīng)當(dāng)遵循的根本指導(dǎo)思想,民法學(xué)思維能力的培養(yǎng),就是要通過教學(xué)使學(xué)生能夠習(xí)慣性地在以上理念的指導(dǎo)下觀察、思考和解決民法問題。#p#分頁標(biāo)題#e# 二、民法思維能力培養(yǎng)在民法教學(xué)中的地位分析 法學(xué)教育的關(guān)鍵,其實就是法學(xué)思維能力的培養(yǎng)和提升,“法學(xué)院校除了對學(xué)生進(jìn)行實在法規(guī)和法律程序方面的基礎(chǔ)訓(xùn)練以外,還必須教導(dǎo)他們像法律工作者一樣去思考問題和掌握法律論證與推理的復(fù)雜藝術(shù)。”[6]法學(xué)本科教育的目標(biāo)是為社會培養(yǎng)具有法學(xué)理論知識和較強(qiáng)的實踐能力的高層次應(yīng)用型專業(yè)人才,換言之,法學(xué)本科教育就是為了培養(yǎng)具有較強(qiáng)法律職業(yè)能力的專業(yè)人才。何為法律職業(yè)能力?如前文所述,民法學(xué)在法學(xué)課程體系中處于基礎(chǔ)性地位,因此,可以說法律職業(yè)能力的高低在很大程度上取決于學(xué)生民法學(xué)素養(yǎng)的高低,在構(gòu)成民法學(xué)素養(yǎng)的諸要素②中,民法學(xué)思維能力居于核心地位,民法學(xué)思維能力的強(qiáng)弱直接影響到民法學(xué)理論知識掌握程度和運(yùn)用能力的高低。因此,民法學(xué)教學(xué)的核心就是注重對學(xué)生民法學(xué)思維能力的培養(yǎng),這比純粹的知識傳授和理論灌輸更顯重要。 然而,我國目前普遍存在的現(xiàn)象是:高分通過司法考試,投身律師行業(yè)的法科畢業(yè)生不會辦案子,取得法律職業(yè)資格并順利通過公務(wù)員考試,當(dāng)了法官后卻不會審理案件。 面對復(fù)雜疑難的民事糾紛,爛熟于心的民法法條卻難以發(fā)揮用武之地,這表明我國的法學(xué)教育與法律職業(yè)的從業(yè)要求相距甚遠(yuǎn),究其根源,還是因為目前多數(shù)法學(xué)院校的民法教學(xué)中對學(xué)生民法學(xué)思維能力的培養(yǎng)重視不夠,有鑒于此,必須強(qiáng)化學(xué)生民法學(xué)思維能力的訓(xùn)練,在傳授民法學(xué)基礎(chǔ)理論知識的同時,培養(yǎng)其獨立思考和靈活運(yùn)用能力,使其熟練掌握解決民法問題的方法,并最終達(dá)到脫離課堂授課也能自我學(xué)習(xí)、自我提高的境界。 總之,民法學(xué)是一門實踐性極強(qiáng)的部門法學(xué),民法思維能力是學(xué)生能在將來的法律職業(yè)中進(jìn)行具有創(chuàng)造性的法律實踐活動,對所學(xué)民法學(xué)知識進(jìn)行精確運(yùn)用的基礎(chǔ)條件。民法教學(xué)應(yīng)確立以民法思維能力的培養(yǎng)為重心的目標(biāo)訴求。 三、民法學(xué)教學(xué)創(chuàng)新應(yīng)注意的幾個問題 民法思維能力的培養(yǎng)須以科學(xué)的教學(xué)方法和思維模式的適用為載體,傳統(tǒng)民法學(xué)教學(xué)方法在訓(xùn)練和提升學(xué)生民法學(xué)思維能力方面難以發(fā)揮促進(jìn)作用,民法學(xué)培養(yǎng)目標(biāo)的轉(zhuǎn)向客觀上要求民法教學(xué)應(yīng)走出一條創(chuàng)新之路,筆者認(rèn)為,應(yīng)該注意以下幾個方面: (一)倡導(dǎo)“回到原點”的民法學(xué)思維模式 民法學(xué)經(jīng)過了幾百年的積淀,已經(jīng)形成了結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、內(nèi)容豐富、邏輯縝密的理論體系,我國在繼受大陸法系民法學(xué)尤其是德國民法學(xué)理論時,很多是被原封不動地照搬過來,時至今日,很多傳統(tǒng)民法理論被認(rèn)為是“公理”,不容推翻。然而,令人困惑的是,隨著社會生活的變遷,用傳統(tǒng)民法理論去解釋一些伴隨經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展而出現(xiàn)的諸多新問題時,卻出現(xiàn)了令人尷尬的窘境,面對這一難題,學(xué)者們徘徊于現(xiàn)實的無奈和民法理論的局限之間,無所適從。舉例說明,按照傳統(tǒng)民法,財產(chǎn)權(quán)可劃分為物權(quán)和債權(quán)兩大類,自1896年《德國民法典》頒布以降,大陸法系國家,包括我國臺灣地區(qū)的民事立法莫不遵從物權(quán)、債權(quán)兩分財產(chǎn)權(quán)的模式,但是隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,出現(xiàn)了一些新型的財產(chǎn)權(quán)如股權(quán)。股權(quán)是何種性質(zhì)的財產(chǎn)權(quán),是債權(quán)還是物權(quán)?很多學(xué)者就此展開了爭論,或主張物權(quán)說,或主張債權(quán)說。 總之,在他們看來,非此即彼,并且不遺余力地列舉了支撐其觀點的理由若干,但實際上,其得出的結(jié)論甚至連其自己都無法說服。 至此似乎出現(xiàn)了理論上的困惑,一方面我們要肯定股權(quán)的財產(chǎn)權(quán)屬性,另一方面又難以在固有的財產(chǎn)權(quán)體系中給予其安身立命之地。之所以出現(xiàn)這種窘境,究其源還是我們的預(yù)設(shè)前提存在問題,財產(chǎn)權(quán)本應(yīng)是個開放的體系,在德民頒布時期,還沒有出現(xiàn)債權(quán)和物權(quán)之外的其他類型的財產(chǎn)權(quán),故財產(chǎn)權(quán)兩分為物權(quán)和債權(quán)在當(dāng)時是合理的,然而時過境遷,隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,出現(xiàn)了既不屬于物權(quán)又不屬于債權(quán)的新型財產(chǎn)權(quán),當(dāng)我們無法在現(xiàn)有的理論體系內(nèi)給其一個正當(dāng)?shù)拿輹r,我們就應(yīng)該回到引發(fā)該問題的源頭,重新審視被我們視為萬古不變的“信條”的理論前提是否存在問題,按照這種思維模式,我們可以得出如下結(jié)論:股權(quán)是和債權(quán)、物權(quán)相并列的一種獨立的財產(chǎn)權(quán)類型。[7]筆者將這種思維方式稱之為“回到原點”,實乃對民法學(xué)理論批判和創(chuàng)新精神之推崇和期盼。 (二)引入“多主體”授課模式 目前我國的法學(xué)院校中的民法學(xué)授課主要由單一教師實施,但是由于民法學(xué)課程的思辨性特征,很多民法理論在學(xué)界并未達(dá)成共識,在這種情況下,某一個教師可能因為其固有的學(xué)術(shù)傾向,而不能對各種觀點進(jìn)行詳細(xì)的闡述和客觀理性的評析,這就會影響學(xué)生理論視野的開拓,限制學(xué)生發(fā)散思維能力和批判思維能力的生成。再者,民法學(xué)是一門涉及眾多學(xué)科理論知識的法學(xué)課程,如倫理學(xué)、哲學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)等,如果僅從法學(xué)的角度去思考和理解民法學(xué)問題,難免會失之膚淺,民法學(xué)不是一個固步自封的體系,應(yīng)該在與其他學(xué)科的互動中彰顯其理論張力和博大寬廣的法文化魅力。單一教師授課模式往往受限于授課主體知識面而不能在課堂上形成“科際互動”效應(yīng),從而使民法學(xué)授課氛圍沉悶,甚至枯燥無味,不利于學(xué)生形成復(fù)合性和多視角民法思維能力。為了克服這種傳統(tǒng)授課模式之弊端,引入“多主體”授課模式不失為一種有益的嘗試。“多主體”授課并不能簡單地理解為由兩個或多個教師共同講授一堂課,而125重在強(qiáng)調(diào)授課過程的思辨性,引入辯論機(jī)制,倡導(dǎo)辯論式教學(xué)方式,而且還要發(fā)揮學(xué)生的能動作用,調(diào)動學(xué)生參與課堂討論的積極性,形成富有論辯色彩的民法學(xué)課堂氛圍。“多主體”與“辯論”相結(jié)合的教學(xué)模式,不僅克服了單一主體授課的弊端,也“改變了教師是知識的灌輸者,學(xué)生是知識的被動接受者的傳統(tǒng)教學(xué)模式,對于培養(yǎng)學(xué)生思維的敏捷性、批判性、邏輯性、創(chuàng)造性、心理素質(zhì)的穩(wěn)定性及語言的組織與表達(dá)能力都會有積極的作用,也是展示學(xué)生多方面能力、素質(zhì)的重要途徑。”[2](73)#p#分頁標(biāo)題#e# “多主體”授課模式不是在任何場合都宜于實施的,也就是說,這種授課模式須以具備一定的條件為前提。首先,必須存在適用“多主體”授課的必要性。由于這種授課方式需要兩名以上具有相關(guān)專業(yè)知識的教師才能實施,其運(yùn)作成本要遠(yuǎn)比單一授課方式要高,在當(dāng)前很多院校專業(yè)師資不足的情況下,實施起來尚有難度。如前文所述,單一教師授課的弊端主要見之于授課主體難以單方講授存在學(xué)理爭議或者橫跨多學(xué)科的民法學(xué)理論知識之時,因此,只有存在著兩種情形時,才可考慮引入“多主體”授課方式。 例如,在講述物權(quán)行為理論時,由于該理論在學(xué)界存在很大爭議,“多主體”授課方式無疑會增進(jìn)學(xué)生對這一問題的理解。再如,在講述民法基本原則時,可以由民法學(xué)教師與擁有哲學(xué)專業(yè)背景的教師共同講授,形成互動。 其次,必須具備符合要求的師資條件。正所謂“巧婦難為無米之炊”,“多主體”授課的實施須以數(shù)量充足、質(zhì)量優(yōu)秀的教師資源為支撐。這一點對于師資陣容和教研能力較強(qiáng)的法學(xué)院校而言不成問題,而對于那些新建的和師資力量較弱的院校而言,實施起來頗有難度。為了解決此問題,一方面要加強(qiáng)法學(xué)師資隊伍建設(shè),引進(jìn)一批既具有深厚的民法學(xué)理論功底又擁有其他專業(yè)知識的復(fù)合型人才充實教師隊伍;另一方面,整合和合理利用現(xiàn)有教師資源,打破不同學(xué)校和不同院系之間的師資流動壁壘,采用柔性方式,如“客串”方式邀請其他學(xué)校、其他院系的相關(guān)教師或者社會人士,如經(jīng)驗豐富的律師參與授課。 (三)完善考核方式,豐富考試題型 民法學(xué)在各個院校一般都是考試課程,閉卷考試是各院校普遍采取的考核方式,然而,這種考核方式在很大程度上還是對學(xué)生識記能力的考察,考試成績并不能真實反映學(xué)生對民法學(xué)知識的理解和掌握水平。 實踐中經(jīng)常發(fā)生的情形是:從未上過民法學(xué)課的識記能力強(qiáng)的學(xué)生,經(jīng)過考前短時間突擊亦能獲得高分,這種失之片面的考核結(jié)果,實際上禁錮了學(xué)生民法學(xué)思維能力的塑造和提升。 為了改變這一現(xiàn)象,筆者認(rèn)為,應(yīng)采取多元化的考核方式,在保留閉卷考試考核方式的基礎(chǔ)上,增加科研考核,即以學(xué)期民法學(xué)論文撰寫質(zhì)量為依據(jù),評定期末成績,還應(yīng)適當(dāng)參考學(xué)生在平時上課,尤其是辯論式教學(xué)中的表現(xiàn)等因素進(jìn)行綜合評定。 另外,為了加強(qiáng)對學(xué)生批判性民法思維能力的考核,應(yīng)對傳統(tǒng)的考試題型進(jìn)行改革,增加考核綜合分析能力題型的種類和分值比例。筆者認(rèn)為,應(yīng)加大案例分析題的分值比例,另外還可以引入一種全新的題型———法條分析題,加強(qiáng)對學(xué)生法條解讀能力和批判性思維能力的考核。