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作者：王鵬 杭琍 單位：淮南師范學(xué)院
模擬立法是指在法學(xué)本科教育過(guò)程中，由老師組織、指導(dǎo)，由學(xué)生按照立法程序就社會(huì)熱點(diǎn)問(wèn)題、國(guó)家和地方立法規(guī)劃制定相應(yīng)法律草案的一種實(shí)踐性教育活動(dòng)。具體來(lái)說(shuō)，模擬立法具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：
第一，模擬立法的活動(dòng)內(nèi)容是讓學(xué)生學(xué)習(xí)制定法律，而不是學(xué)習(xí)運(yùn)用法律。這是模擬立法與其他法學(xué)實(shí)踐性教育環(huán)節(jié)的最重要區(qū)別。在目前的法學(xué)實(shí)踐性教育環(huán)節(jié)中，除了畢業(yè)論文可能會(huì)涉及到對(duì)法律的評(píng)價(jià)和建議以外，其他的環(huán)節(jié)，如模擬法庭、診所教育、案例教育、法律援助、專(zhuān)業(yè)見(jiàn)習(xí)和實(shí)習(xí)都僅僅強(qiáng)調(diào)學(xué)生如何去運(yùn)用法律，而不涉及到法律從何而來(lái)、為什么要這么規(guī)定的問(wèn)題。
第二，模擬立法是通過(guò)讓學(xué)生理解法律來(lái)提高其運(yùn)用法律的能力。盡管模擬立法是制定法律，不是應(yīng)用法律，看似與培養(yǎng)應(yīng)用型法律人才的目標(biāo)不一致，但問(wèn)題是要想熟練運(yùn)用法律，首先得理解法律，而理解法律往往需要結(jié)合社會(huì)實(shí)際情況去揣摩立法者的意圖和分析立法之時(shí)的社會(huì)背景。這些是傳統(tǒng)的實(shí)踐性教育環(huán)節(jié)所做不到的。而通過(guò)模擬立法，讓學(xué)生自己站在立法者的角度去思考、去分析、去決斷，促使學(xué)生養(yǎng)成從立法者的高度去理解法律的思維，能夠使學(xué)生最大限度地領(lǐng)會(huì)法律的制定目的和法律背后隱藏的精神。而若真正地理解了法律，那正確的運(yùn)用法律則是水到渠成的事情了。
第三，模擬立法的參與主體是學(xué)生。模擬立法是一種實(shí)踐性教育環(huán)節(jié)，其注重的是對(duì)學(xué)生實(shí)踐能力的培養(yǎng)，因此，其活動(dòng)主體自然是學(xué)生，而不是老師。老師在這一過(guò)程中僅起到選題、主持和指導(dǎo)的作用。第四，模擬立法的形式多樣。根據(jù)模擬立法的規(guī)模以及適用對(duì)象，可以將其分為課堂討論式、會(huì)議聽(tīng)證式和全程模仿式三種形式。這三種形式各有其適用范圍和模擬對(duì)象，共同構(gòu)成一個(gè)有層次、體系化的實(shí)踐性教育模式。
二模擬立法的形式
（一）課堂討論式
課堂討論式是指在部門(mén)法教學(xué)中，由任課老師事先布置某一議題，然后在課堂上引導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行立法層面討論的一種模擬立法形式。具體而言，任課老師首先要事先布置討論議題，這個(gè)議題一般要結(jié)合某一社會(huì)熱點(diǎn)問(wèn)題，也可選擇某一現(xiàn)行法律條文，然后在課堂上由任課老師組織全班學(xué)生進(jìn)行討論。討論的內(nèi)容主要是對(duì)該問(wèn)題的現(xiàn)行法律評(píng)價(jià)以及現(xiàn)行法律本身的合理性等問(wèn)題。這種方式看起來(lái)似乎就是一個(gè)討論課，但其與傳統(tǒng)的討論課有著本質(zhì)區(qū)別。在部門(mén)法教學(xué)中，傳統(tǒng)的討論基本是案例討論，即由老師引入一個(gè)疑難案例，然后由學(xué)生運(yùn)用法律去分析、解決，老師最后根據(jù)學(xué)生討論情況進(jìn)行總結(jié)。這種案例討論強(qiáng)調(diào)的是對(duì)學(xué)生運(yùn)用法律的能力培養(yǎng)。而課堂討論式模擬立法討論的不是如何運(yùn)用法律去解決案例，而是討論在某一問(wèn)題上是否要有法律、法律本身是否合理的問(wèn)題，其強(qiáng)調(diào)的是讓學(xué)生如何深刻地理解法律、領(lǐng)會(huì)法律背后的精神。總之，這是關(guān)于法律應(yīng)該是什么的討論，而不是如何運(yùn)用法律的討論；這是一個(gè)應(yīng)然問(wèn)題的討論，而不是一個(gè)實(shí)然問(wèn)題的討論。具體來(lái)說(shuō)，課堂討論式模擬立法有以幾個(gè)特點(diǎn)。第一，討論對(duì)象單一、規(guī)模較小。這種形式一般是針對(duì)一些社會(huì)焦點(diǎn)問(wèn)題來(lái)進(jìn)行，往往僅涉及到個(gè)別條文的模擬，規(guī)模較小。如最近發(fā)生的“小悅悅”事件在媒體上引發(fā)了見(jiàn)死不救入罪的爭(zhēng)議，那么刑法學(xué)老師就可以在課堂上組織學(xué)生進(jìn)行關(guān)于見(jiàn)死不救入罪與否的討論。事實(shí)上，幾乎所有的部門(mén)法課程都可以采用這種課堂討論式的模擬立法。如在憲法學(xué)課上，可以結(jié)合孫志剛案件來(lái)討論違憲審查的構(gòu)建問(wèn)題；在刑事訴訟法學(xué)課上，可以結(jié)合趙作海案件來(lái)討論沉默權(quán)是否可以寫(xiě)進(jìn)我國(guó)刑訴法的問(wèn)題；在民事訴訟法學(xué)課上，可以結(jié)合“農(nóng)民工拍賣(mài)判決書(shū)”新聞來(lái)討論執(zhí)行難的解決機(jī)制問(wèn)題等等。第二，實(shí)施簡(jiǎn)便、具有較強(qiáng)的可操作性。這種形式的特點(diǎn)在于其隨機(jī)性較強(qiáng)，涉及條文較少，具體操作起來(lái)比較方便，在上課過(guò)程中即可進(jìn)行，且不用占用很多時(shí)間。另外，由于課堂討論本身屬于傳統(tǒng)的理論課教學(xué)中的環(huán)節(jié)之一，任課老師一般都具備一定的經(jīng)驗(yàn)和能力，在實(shí)踐中，對(duì)于任課老師而言，只要轉(zhuǎn)換思維，將本來(lái)可能由自己評(píng)價(jià)的內(nèi)容布置給學(xué)生討論即可。而對(duì)于學(xué)生，拿到議題后只要事先適當(dāng)查找資料，一般即可在課堂上發(fā)表意見(jiàn)。第三，適用范圍廣泛。這種課堂討論式模擬立法可以在所有的部門(mén)法教學(xué)中予以適用，而且可以直接在課堂上隨機(jī)進(jìn)行，并且由于其實(shí)施簡(jiǎn)便，可以在同一門(mén)課中反復(fù)適用。另外，學(xué)生只要愿意，能夠普遍參與。應(yīng)該說(shuō)，這是一種運(yùn)用范圍最廣的模擬立法形式。
（二）會(huì)議聽(tīng)證式
會(huì)議聽(tīng)證式是由老師組織學(xué)生以召開(kāi)聽(tīng)證會(huì)的方式對(duì)國(guó)家或地方層面的立法征求意見(jiàn)稿或某一社會(huì)熱點(diǎn)問(wèn)題進(jìn)行立法聽(tīng)證并提出立法建議的一種模擬立法形式。目前各大高校開(kāi)展的模擬立法活動(dòng)基本都是這種形式。如中國(guó)海洋大學(xué)法政學(xué)院于2008年3月22日舉行的控?zé)熌M立法和首都經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院于2009年5月5日舉行的五一黃金周調(diào)整方案模擬立法都是采用的這種方式。從選題來(lái)看，各高校普遍選擇的是某一社會(huì)熱點(diǎn)問(wèn)題。但筆者設(shè)計(jì)的這種形式的選題不僅包括社會(huì)熱點(diǎn)問(wèn)題，還包括國(guó)家和地方層面的立法征求意見(jiàn)稿。當(dāng)然，對(duì)于立法征求意見(jiàn)稿進(jìn)行聽(tīng)證無(wú)疑難度較大，因?yàn)樯婕暗臈l文眾多，而且條文之間的邏輯關(guān)系也是本科生難以把握的。但其優(yōu)點(diǎn)在于學(xué)生通過(guò)聽(tīng)證將會(huì)深刻地理解這部將生效的法律，另外，通過(guò)提出立法建議，也能讓學(xué)生感受到模擬立法的成就感，提高學(xué)生學(xué)習(xí)法律的興趣，提升學(xué)生的公民參與精神。組織會(huì)議聽(tīng)證式模擬立法具體來(lái)說(shuō)有以下幾個(gè)要求：第一，參與主體主要是大三學(xué)生。這種聽(tīng)證往往需要學(xué)生具備一定的法律功底和花費(fèi)較多的準(zhǔn)備時(shí)間，但對(duì)于大一、大二的學(xué)生而言，專(zhuān)業(yè)課知識(shí)還不夠全面，而對(duì)于大四學(xué)生而言，由于面臨各種考試、畢業(yè)論文寫(xiě)作和找工作等壓力，一般也沒(méi)有時(shí)間去準(zhǔn)備，所以，為了活動(dòng)效果，以大三學(xué)生作為參與主體比較合適。第二，議題選擇要切合學(xué)生興趣或者與所學(xué)課程有關(guān)。尤其是立法征求意見(jiàn)稿一定要與主干課程有關(guān)，比如，可以在刑訴法學(xué)習(xí)過(guò)程中選擇刑事訴訟法修正草案進(jìn)行聽(tīng)證，可以在婚姻家庭法課程中選擇婚姻法解釋三草案舉進(jìn)行聽(tīng)證。這樣能夠一舉兩得，即不僅培養(yǎng)了學(xué)生的實(shí)踐能力，而且也是一種理論課程的學(xué)習(xí)。第三，對(duì)于征求意見(jiàn)稿的聽(tīng)證，考慮到條文眾多，可以選擇其中爭(zhēng)議較大的個(gè)別條款來(lái)聽(tīng)證，也可以分組對(duì)全文進(jìn)行聽(tīng)證。如老師在組織學(xué)生對(duì)刑訴法修正草案進(jìn)行聽(tīng)證的時(shí)候，可以選擇爭(zhēng)議較大的指定監(jiān)視居住、技術(shù)偵查措施等條款進(jìn)行聽(tīng)證，也可以將學(xué)生分成若干組對(duì)全部條文進(jìn)行聽(tīng)證。第四，負(fù)責(zé)組織的老師應(yīng)當(dāng)是議題所涉領(lǐng)域相關(guān)的任課老師，會(huì)后由老師組織學(xué)生提出立法建議稿，并向發(fā)出征求意見(jiàn)的機(jī)關(guān)提交。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#
（三）全程模仿式
全程模仿式是指由老師選擇與學(xué)生聯(lián)系密切的議題組織學(xué)生嚴(yán)格按照提案、起草、審議、表決和公布等立法程序所進(jìn)行的一種模擬立法形式。與上述兩種模擬立法不同的是，全程模仿式模擬立法有以下幾個(gè)特點(diǎn)：第一，全程模仿式是對(duì)整個(gè)立法程序的模擬，而不局限于某一環(huán)節(jié)。而課堂討論式和會(huì)議聽(tīng)證式僅僅模擬的是立法程序中的單個(gè)環(huán)節(jié)。第二，全程模仿式模擬的不僅是立法實(shí)體，還包括立法程序。上述兩種形式僅關(guān)注的是立法實(shí)體問(wèn)題，即法律應(yīng)該如何規(guī)定的問(wèn)題，而全程模仿式不僅關(guān)注法律應(yīng)該如何規(guī)定的實(shí)體問(wèn)題，還關(guān)注如何規(guī)定法律的程序問(wèn)題。第三，難度較大，對(duì)學(xué)生的要求甚高。因?yàn)闆](méi)有現(xiàn)成的草案可供討論或聽(tīng)證，需要學(xué)生自己提出草案，這對(duì)于本科生來(lái)說(shuō)無(wú)疑具有相當(dāng)大的難度。第四，模擬對(duì)象要是學(xué)生熟悉的領(lǐng)域。老師在選擇模擬對(duì)象的時(shí)候，要選擇學(xué)生比較熟悉的領(lǐng)域，否則在缺乏感性認(rèn)識(shí)的前提下，學(xué)生很難提出高質(zhì)量的草案。如行政程序法、違法行為矯治法等尚在規(guī)劃中的法律就不適合學(xué)生全程模擬，因?yàn)閷W(xué)生對(duì)這些領(lǐng)域幾乎完全沒(méi)有認(rèn)識(shí)。根據(jù)筆者的試驗(yàn)，比較可行的是選擇班級(jí)管理辦法為對(duì)象組織學(xué)生予以制定。因?yàn)閷?duì)于班級(jí)管理制度，學(xué)生有較多的體會(huì)，制定起來(lái)相對(duì)比較容易。另外，參與主體應(yīng)為大一新生，因?yàn)槿绻贫ò嗉?jí)管理辦法的話(huà)，這個(gè)就不僅是實(shí)踐性教育活動(dòng)的一個(gè)成果，還可以通過(guò)讓其生效的方式來(lái)形成班規(guī)，而班規(guī)對(duì)于大一學(xué)生來(lái)說(shuō)無(wú)疑更為緊迫和現(xiàn)實(shí)。在實(shí)施過(guò)程中，具體由憲法學(xué)老師和輔導(dǎo)員或班主任負(fù)責(zé)，可以先組織部分同學(xué)熟悉憲法條文結(jié)構(gòu)和學(xué)校相關(guān)規(guī)章制度，然后由學(xué)生參照憲法、根據(jù)學(xué)校規(guī)章制度和班情起草草案，接著通過(guò)班會(huì)由全班同學(xué)對(duì)草案進(jìn)行審議，最后由全班同學(xué)投票決定，超過(guò)三分之二以上贊成的即通過(guò)，生效以后班級(jí)管理即以此為依據(jù)。那么，這個(gè)班級(jí)管理辦法就不僅是一個(gè)模擬成果了，而且還是班級(jí)的“憲法”，可以直接在今后的班級(jí)管理中予以適用。
三模擬立法的作用
模擬立法作為法學(xué)實(shí)踐性教育環(huán)節(jié)的創(chuàng)新，具有以下作用：
第一，有利于提高學(xué)生的實(shí)踐能力。模擬立法盡管與傳統(tǒng)的法學(xué)實(shí)踐性教育環(huán)節(jié)不一樣，但其仍然是一種實(shí)踐性教育，仍是通過(guò)學(xué)生親自參與的方式來(lái)鍛煉學(xué)生的實(shí)踐能力。在具體模擬過(guò)程中，學(xué)生需要親自參與很多活動(dòng)，如搜集資料、社會(huì)調(diào)查、論證、討論、辯論、提出法律草案、表決等等。通過(guò)這些活動(dòng)，學(xué)生的實(shí)踐能力無(wú)疑將會(huì)得到極大的提高。
第二，有利于學(xué)生真正地理解法律、正確地運(yùn)用法律。在模擬立法過(guò)程中，學(xué)生不僅僅收獲了所立之“法”，更重要的是學(xué)生通過(guò)這種形式找到了理解法律的鑰匙，這把鑰匙就是自覺(jué)地站在立法者的角度去思考法律的制定背景。當(dāng)學(xué)生在部門(mén)法的學(xué)習(xí)過(guò)程中能夠自覺(jué)地運(yùn)用這把鑰匙去探究立法背景的話(huà)，那無(wú)疑將會(huì)加深其對(duì)法律的理解。另外，傳統(tǒng)的法學(xué)教育，基本都是從法律到社會(huì)的模式，即由老師教學(xué)生運(yùn)用法律來(lái)解決案例，但由于缺乏社會(huì)經(jīng)驗(yàn)，學(xué)生對(duì)法律的理解往往比較淺顯，自然很難正確地運(yùn)用法律。而模擬立法正好與此相反，其通過(guò)從社會(huì)到法律再到社會(huì)的模式，讓學(xué)生先了解法律背后的社會(huì)因素，然后再去理解法律，最后再去運(yùn)用法律。這無(wú)疑將會(huì)提高學(xué)生運(yùn)用法律的能力。
第三，有利于培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)新精神。法律人的思維方式一般傾向于保守，其重要原因在于長(zhǎng)期的運(yùn)用法律的訓(xùn)練使他們形成了因循守舊、循規(guī)蹈矩的行為模式。事實(shí)上，這種保守正是法律人的優(yōu)良品質(zhì)，因?yàn)?ldquo;法律必須被信仰，否則形同虛設(shè)”[2]。如果連法律人都不遵守規(guī)則的話(huà)，“法律至上”的法治理念無(wú)論如何也無(wú)法在社會(huì)中形成，那么法治理想無(wú)異于癡人說(shuō)夢(mèng)、法治建設(shè)只能是空中閣樓。但從法學(xué)自身發(fā)展和法律發(fā)展的角度而言，法學(xué)教育不僅要培養(yǎng)應(yīng)用型的法律工匠，還需要培養(yǎng)創(chuàng)新型的法學(xué)研究人才。模擬立法事實(shí)上也是一項(xiàng)培養(yǎng)創(chuàng)造力的活動(dòng)，因?yàn)榱⒎ň褪歉淖儸F(xiàn)有規(guī)則、進(jìn)行制度創(chuàng)新的一項(xiàng)活動(dòng)。
第四，有利于提高學(xué)生的規(guī)則意識(shí)、民主意識(shí)和權(quán)利意識(shí)。學(xué)生在通過(guò)全程模仿式模擬立法活動(dòng)制定并通過(guò)班級(jí)管理辦法以后，由于其對(duì)規(guī)則制定原因的了解，加之其本身就是規(guī)則的制定者，因此其遵守規(guī)則的可能性無(wú)疑大大增加。另外，通過(guò)論證、表決等立法程序，也能夠提高學(xué)生的民主意識(shí)和權(quán)利意識(shí)。這都是法學(xué)生所必須具備的品質(zhì)。
第五，操作起來(lái)形式多樣，學(xué)生參與程度較高。與傳統(tǒng)的實(shí)踐性教育環(huán)節(jié)相比，模擬立法由于形式多樣、環(huán)節(jié)眾多，因此基本沒(méi)有人數(shù)限制，學(xué)生能夠普遍參與。另外，由于沒(méi)有現(xiàn)成的東西可以借鑒，學(xué)生需要自己搜集資料、進(jìn)行社會(huì)調(diào)查、論證，甚至提出草案，因此學(xué)生在模擬立法活動(dòng)過(guò)程中很難僅僅是走過(guò)場(chǎng)、走形式，而必須要投入較多的精力才可以完成任務(wù)，這正是模擬立法的實(shí)踐價(jià)值所在。總之，模擬立法作為法學(xué)實(shí)踐性教育的一個(gè)創(chuàng)新環(huán)節(jié)，對(duì)于培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)踐能力將會(huì)起到非常重要的作用。